臺中地方法院  20190315
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第1項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 毒品危害防制條例第4條第6項 | 刑法第25條第2項,未遂犯
| 律師
主文
甲OO犯如附表所示之各罪,均累犯,各處如附表主文欄所示之刑(含主刑及沒收),處有期徒刑部分應執行有期徒刑壹年拾壹月
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑壹年陸月;扣案SAMSUNG廠牌行動電話壹具、分裝袋壹盒、電子磅秤壹台,均沒收;未扣案之販賣毒品所得新臺幣貳仟元沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,未遂,累犯,處有期徒刑玖月;扣案第二級毒品甲基安非他命壹包(含包裝袋壹只,驗餘淨重零點柒肆玖參公克),沒收銷燬;扣案SAMSUNG廠牌行動電話壹具、分裝袋壹盒、電子磅秤壹台,均沒收
判決節錄
一、本案以下所引用具傳聞證據性質之供述證據,被告甲OO及其辯
護人、檢察官於本院言詞辯論終結前均未再爭執其證據能力,且
本院審酌前開證據作成時之情況及證據取得過程等節,並無非出
於任意性、不正取供或其他違法不當情事,且客觀上亦無顯不可
信之情況,復經本院於審判期日就上開證據依法進行調查、辯論
,是依刑事訴訟法第159條之5規定,均有證據能力
二、又本院以下所引用之非供述證據,均與本件事實具有自然關
聯性,且核屬書證、物證性質,又查無事證足認有違背法定程式
或經偽造、變造所取得等證據排除之情事,復經本院依刑事訴訟
法第164條、第165條踐行物證、書證之調查程序,亦堪認均有證據
能力
二、O以近年來毒品之濫用,危害國民健康與社會安定日益嚴重,
治安機關對於販賣或施用毒品之犯罪行為,無不嚴加查緝,各傳
播媒體對於政府大力掃毒之決心亦再三報導,已使毒品不易取得
且物稀價昂,本件被告販入第二級毒品後有償交付予證人O瑀騏之
交易過程中若無利可圖,實屬至愚,況亦應無甘冒被取締移送法
辦判處重刑之危險而平白從事上開毒品交易之理,是其販入之價
格必較其出售之價格為低,而有從中賺取買賣價差牟利之意圖,
應屬合理之認定
一、按甲基安非他命屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列之
第二級毒品
因此甲基安非他命亦屬藥事法第22條第1項所稱之禁藥,有行政院
衛生署管制藥品管理局96年5月18日管證字第0960004880號函可參
故被告甲OO販賣禁藥甲基安非他命,分別犯毒品危害防制條例第4
條第2項之販賣第二級毒品罪及藥事法第83條第1項之明知為禁藥而
販賣罪,屬於同一犯罪行為同時有二種法律可資處罰之法條競合
關係,應依「重法優於輕法」、「後法優於前法」等法理,擇一
適用
查藥事法第83條第1項係於104年12月2日修正公布,於104年12月4日生
效施行,法定本刑為「7年以下有期徒刑,得併科新臺幣5千萬元以
下罰金」
毒品危害防制條例第4條第2項,係於98年5月20日修正公布、同年11
月20日施行,法定本刑為「無期徒刑或7年以上有期徒刑,得併科
新臺幣1千萬元以下罰金」
二、故核被告如犯罪事實一所為,係犯毒品危害防制條例第4條第
2項之販賣第二級毒品罪
按於俗稱「釣魚」或「誘捕偵查」之情形,因毒品買者為協助警
察辦案佯稱購買,而將販賣者誘出以求人贓俱獲,因其無實際買
受之真意,且在警察監視之下伺機逮捕,事實上亦不能真正完成
買賣,則該次行為,僅能論以販賣未遂(最高法院100年度台上字
第4498號判決意旨參照)
經查,被告就犯罪事實二部分,與佯裝購買毒品之證人O瑀騏達成
販賣第二級毒品約定後,進而前往交易地點,將第二級毒品交付
證人O瑀騏並收取價金,被告已著手於販賣第二級毒品行為之實施
,惟因證人O瑀騏已配合員警辦案,並無購買毒品真意,實際上
被告未完成毒品交易,被告所為僅能論以販賣第二級毒品未遂罪
,故核被告如犯罪事實二所為,係犯毒品危害防制條例第4條第6項
、第2項之販賣第二級毒品未遂罪
被告因販賣第二級毒品既遂、販賣第二級毒品未遂而持有第二級
毒品之低度行為,均應為其販賣第二級毒品既遂、販賣第二級毒
品未遂之高度行為所吸收,均不另論罪
二所示犯行,犯意各別、行為互殊,應予分論併罰
(一)被告前因詐欺案件,經本院以104年度易字第1295號判決判處有
期徒刑3月確定,於106年3月4日執行完畢情形,有臺灣高等法院被
告前案紀錄表在卷可參,其於受有期徒刑之執行完畢後,5年之內
故意再犯如犯罪事實一、犯罪事實二所示有期徒刑以上之2罪,均
為累犯,除其所犯販賣第二級毒品罪之法定刑為無期徒刑部分,
依法不得加重其刑外,其餘就法定刑為罰金刑、有期徒刑部分,
仍應依刑法第47條第1項規定,分別加重其刑
(二)按毒品危害防制條例第17條第2項規定:「犯第4條至第8條之罪
於偵查及審判中均自白者,減輕其刑」,旨在鼓勵毒犯自白認罪
,以開啟其自新之路,故毒販在偵查及審判中之歷次陳述,各有
一次以上之自白者,不論其之自白,係出於自動或被動、簡單或
詳細,並其自白後有無翻異,即應依法減輕其刑
又該項所謂「自白」,乃對自己之犯罪事實全部或主要部分為肯
定供述之意(最高法院98年度台上字第6928號判決、99年度台上字第
4874號判決意旨參照)
被告就如犯罪事實一、犯罪事實二犯行,於偵查中自白,復於本
院準備程序、審理時坦承上開犯罪,已如上述,均應依毒品危害
防制條例第17條第2項規定,減輕其刑
(三)按毒品危害防制條例第17條第1項規定:「犯第4條至第8條、第
10條或第11條之罪,供出毒品來源,因而查獲其他正犯或共犯者,
減輕或免除其刑
」,次按毒品危害防制條例第17條第1項規定,旨在鼓勵毒品下游
者具體供出其上游供應人,俾進一步擴大查緝績效,揪出其他正
犯或共犯,以確實防制毒品泛濫或更為擴散
是倘該正犯或共犯已因另案被查獲,惟其被查獲之案情與被告供
出毒品之來源無關,或有偵查(或調查)犯罪之公務員已有確切
之證據,足以合理懷疑該被查獲之人為被告所供販賣毒品來源之
人,即與上開規定不符,無其適用之餘地
(最高法院102年度台上字第5225號判決意旨參照)
經查:1.被告於警詢及偵查中均供稱:107年4月2日販賣給O瑀騏之甲
基安非他命來源,係伊於107年3月24日在國光路彩券行以15,000元向
O揚陞購入16公克之甲基安非他命等語(見他卷第42頁背面、第90
頁背面),又經本院函詢臺中市政府警察局霧峰分局有無查獲上
手O揚陞,經該局函覆略以:被告於警詢時供稱上手為「O揚陞」,
本案因而於107年4月16日查緝犯嫌O揚陞到案等語,有該局107年9月
17日中市警霧分偵字第1070049606號函及檢附員警職務報告在卷可參
(見本院卷第29至30頁),參以O揚陞確因涉嫌於上開時、地販賣
甲基安非他命予被告之情節,業經O揚陞於偵查中自白,且經臺灣
臺中地方檢察署檢察官以107年度偵字第11374、32782號提起公訴,現
由本院以107年度訴字第3283號審理中等情,有O揚陞之臺灣高等法
院被告前案紀錄表(見本院卷第69至71頁)及臺灣臺中地方檢察署
107年度偵字第11374、32782號起訴書在卷可查(見本院卷第43頁至第
45頁背面),可見檢警確因被告供出犯罪事實二之毒品來源因而
查獲上手,參照上開說明,爰就被告如犯罪事實二所示犯行,依
毒品危害防制條例第17條第1項規定,減輕其刑(得減輕至三分之
二)
2.另按毒品危害防制條例第17條第1項規定「犯同條例第四條至第八
條、第十條或第十一條之罪,供出毒品來源,因而查獲其他正犯
或共犯者,減輕或免除其刑
然事實審法院審酌被告所供出毒品來源,及因此開始偵查(或調
查)結果所查獲其他正犯或共犯之具體事證,據以認定被告具備
上述兩項要件,並無不可,不以查獲之其他正犯或共犯業經起訴
或判決有罪確定者為限
故凡供出者並非為圖減輕或免除刑責,故意虛構其他正犯或共犯
之犯罪事證,或所供明顯不合情理者,則縱該被查獲之其他正犯
或共犯嗣後被判決無罪(或不起訴、未起訴),仍應有前揭減輕
或免除其刑條文之適用,最高法院103年度台上字第1805號、100年度
台上字第6027號判決意旨可資參照
查被告於107年4月2日晚間為警查獲後,即於翌日檢察官訊問時供稱
:106年11月6日販賣給O瑀騏之甲基安非他命來源,係伊於同日11時
許至國光路彩券行以1萬多元向O揚陞購入約15公克之甲基安非他
命等語(見他卷第70頁背面),並明確指證其向O揚陞購買過2次,
其與O揚陞開始密集聯絡是106年年底等語(見他卷第71頁),核與
其所指於106年11月6日向O揚陞購入甲基安非他命情節相符,其復於
107年4月16日配合警方查獲O揚陞等情,亦有O揚陞所涉毒品案件之
臺灣臺中地方檢察署107年度偵字第00000、32782號起訴書在卷可查(
見本院卷第43頁至第45頁背面),且O揚陞於107年4月17日警詢時亦
供認:伊總共與甲OO交易過安非他命2次等語(見本院卷第73頁背
面),與被告上開明確指認曾向O揚陞購買毒品2次之情節一致,在
無其他積極證據足認被告上開所指毒品來源內容虛偽不實之情況
下,自應採為對被告有利之認定,是被告於本院審理時陳稱:本
件兩次販賣給O瑀騏的毒品來源都是跟O揚陞拿的等語(見本院卷
第64頁背面),尚非全屬無稽,而可採信
是被告於偵查階段即已供出毒品來源,並係因被告之供述因而查
獲其上手即O揚陞,是就被告如犯罪事實一所示犯行,依毒品危害
防制條例第17條第1項規定,減輕其刑(得減輕至三分之二)
(四)被告如犯罪事實二所為販賣第二級毒品,尚未發生賣出毒品之
犯罪結果,爰依刑法第25條第2項後段之規定,按既遂犯之刑度減
輕其刑
(五)辯護人主張:被告販售毒品2次,均少量、零星販售,價金僅
2,000元,顯非大規模販售,所得利益甚微,非組織常態性犯罪,其
惡性情節與大量走私進口或大盤、中盤毒販有異,縱科以最低法
定刑仍有情輕法重之感,請依刑法第59條減輕其刑等語
然按刑法第59條所規定之酌量減輕其刑,係裁判上之減輕,必以犯
罪之情狀顯可憫恕,認為科以最低度刑仍嫌過重者,始有其適用
如別有法定減輕之事由者,應優先適用法定減輕事由減輕其刑後
,猶嫌過重時,方得為之(最高法院98年度台上字第6342號判決意
旨參照)
是衡酌刑法第59條規定之適用,必須犯罪另有特殊之原因與環境,
在客觀上足以引起一般同情,認為即予宣告法定低度刑期尤嫌過
重者,始有其適用,而禁絕毒品政策,乃世界先進國家之共識,
凡具有一般智識之人,均能有所知悉瞭解,被告自難諉為不知,
其為牟私利而為販賣第二級毒品予他人,殘害國民身心健康至鉅
,嚴重破壞社會秩序,惡性難謂輕微,衡諸其犯罪情節,難認在
客觀上有何足引起一般人同情而確可憫恕之情,況其販賣第二級
毒品犯行,均已依毒品危害防制條例第17條第1項、第17條第2項規
定次遞減輕,更無情輕法重之憾,是本件尚無刑法第59條酌減其
刑規定適用之餘地,併此說明
(六)爰就被告所犯如犯罪事實一所示販賣第二級毒品罪之法定刑為
無期徒刑部分,依法不得加重其刑,僅得減輕外,其餘就法定刑
為有期徒刑、罰金刑部分,依前開累犯之加重規定、偵審自白之
減刑規定、供出上手之減刑規定(得減輕至三分之二),依法先
加後減之,再遞減之
另就被告所犯如犯罪事實二所示販賣第二級毒品未遂罪之法定刑
為無期徒刑部分,依法不得加重其刑,僅得減輕外,其餘就法定
刑為有期徒刑、罰金刑部分,依前開累犯之加重規定、未遂之減
輕規定、偵審自白之減刑規定、供出上手之減刑規定(得減輕至
三分之二),依法先加後減之,再遞減之,再遞減之
四、爰審酌被告無視於政府制定毒品危害防制條例,杜絕毒品犯
罪之禁令,竟仍意圖營利,從事販賣毒品之行為藉以牟利,使毒
品散播,致使購買毒品者沈迷於毒癮而無法自拔,直接戕害國民
身心健康,間接危害社會治安,敗壞社會善良風氣,進而導致施
用毒品者為購買毒品施用而觸犯刑典之情事發生,殊值非難,然
其犯後坦認犯行、已有悔悟之意,再參酌各次販賣之金額、數量
等一切情狀,各處如附表編號1至2所示之刑,並定其應執行之刑如
主文所示
(一)按查獲之第一、二級毒品,不問屬於犯人與否,均沒收銷燬之
,毒品危害防制條例第18條第1項定有明文
查扣案第二級毒品甲基安非他命1包(毛重1.15公克,驗餘淨重0.74
93公克),係本件員警於犯罪事實二查獲之毒品,依上開說明,自
應依毒品危害防制條例第18條第1項之規定,於被告所犯犯罪事實
二(即附表編號2)犯行項下宣告沒收銷燬之,又盛裝上開毒品
之包裝袋,係供包裝上開毒品之用,縱於檢測時將上開毒品取出
,仍無法完全予以析離,應與上開毒品一併諭知沒收銷燬
(二)按犯毒品危害防制條例第4條之罪者,其供犯罪所用之物,不
問屬於犯罪行為人與否,均沒收之,毒品危害防制條例第19條第1
項定有明文
扣案分裝袋1盒、電子磅秤1台,係被告供分裝本件各次所販賣之毒
品所用,業據被告供認明確(見本院卷第26頁背面、第63頁),
自均應依毒品危害防制條例第19條第1項規定,於附表編號1至2所示
販賣毒品各罪項下,分別予以宣告沒收
(三)按刑法第38條之1第1項本文規定「犯罪所得,屬於犯罪行為人
者,沒收之」、第3項規定「前二項之沒收,於全部或一部不能沒
收或不宜執行沒收時,追徵其價額」
被告如附表編號1所示販賣毒品所得未扣案,應依上揭規定,於附
表編號1所示該次犯罪項下宣告沒收之,於全部或一部不能沒收或
不宜執行沒收時,追徵其價額
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第2項、第6項、第17條第1項、第2項、第18條第1項、第19條第
1項,刑法第11條、第25條第2項、第47條第1項、第51條第5款、第38
條之1第1項、第3項,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,累犯
減輕
刑法,第25條第2項,25,未遂犯
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
刑法,第25條第2項後段,25,未遂犯
判例
最高法院100年度台上字第4498號判決意旨參照
最高法院98年度台上字第6928號判決、99年度台上字第4874號判決意旨參照
最高法院102年度台上字第5225號判決意旨參照
最高法院103年度台上字第1805號、100年度台上字第6027號判決意旨
最高法院98年度台上字第6342號判決意旨參照
名詞
法條競合 1 , 低度行為 1 , 分論併罰 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第18條第1項,18,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

刑法,第11條,11,法例

刑法,第25條第2項,25,未遂犯

刑法,第47條第1項,47,累犯

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收

引用法條

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   7

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   5

毒品危害防制條例,第4條,4,A   4

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   4

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減   4

毒品危害防制條例,第8條,8,A   3

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   3

毒品危害防制條例,第18條第1項,18,A   3

藥事法,第83條第1項,83,罰則   2

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A   2

毒品危害防制條例,第11條,11,A   2

毒品危害防制條例,第10條,10,A   2

刑法,第47條第1項,47,累犯   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收   2

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收   2

藥事法,第22條第1項,22,總則   1

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   1

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰   1

刑法,第38條之12,2,法例   1

刑法,第25條第2項後段,25,未遂犯   1

刑法,第25條第2項,25,未遂犯   1

刑法,第11條,11,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第165條,165,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第164條,164,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1