臺中地方法院  20190309
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第10條第2項 | 刑法第47條第1項,累犯
主文
甲OO施用第二級毒品,累犯,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
判決節錄
理由一、證據能力部分:除法律另有規定外,實施刑事訴訟程序
之公務員因違背法定程序取得之證據,其有無證據能力之認定,
應審酌人權保障及公共利益之均衡維護,刑事訴訟法第158條之4定
有明文
惟被告並未提出任何資料供查,且安非他命、甲基安非他命屬國
內禁止醫療使用之第二級毒品,經衛生福利部核准之製劑,均不
含安非他命、甲基安非他命成分,此經衛生福利部食品藥物管理
署以102年10月17日FDA管字第1024012103號函敘明確,是以被告縱有服用
合法醫療院所開立之藥品或合法廠商銷售之製劑,其尿液中亦不
可能因此有安非他命及甲基安非他命之成分
(二)、被告於93年間曾因施用毒品案件,經本院裁定送觀察、勒戒
後,認無繼續施用毒品之傾向,於93年11月2日執行完畢釋放,其
於5年內即94年間,復因施用第一級及第二級毒品罪,經臺灣高等
法院臺中分院95年度上訴字第82號判決判處應執行有期徒刑10月(
嗣減為有期徒刑5月),緩刑4年確定乙情,有臺灣高等法院被告前
案紀錄表在卷可證
被告於前揭觀察、勒戒執行完畢釋放迄本件施用第二級毒品甲基
安非他命之時間,雖已逾5年,惟按現行毒品危害防制條例於92年
7月9日修正公布,自93年1月9日施行,其中第20條、第23條將施用毒
品之刑事處遇程式,區分為「初犯」及「5年內再犯」、「5年後
再犯」,依其立法理由之說明:「初犯」,經觀察、勒戒或強制
戒治後,應為不起訴處分或不付審理之裁定
經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後,「5年內再犯」者,因
其再犯率甚高,原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實
效,爰依法追訴或裁定交付審理,至於經觀察、勒戒或強制戒治
執行完畢釋放後,「5年後再犯」者,前所實施之觀察、勒戒或強
制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮,為期自新及協助其斷除毒
癮,仍適用「初犯」規定,先經觀察、勒戒或強制戒治之程式,
從而依修正後之規定,僅限於「初犯」及「5年後再犯」二種情
形,始應先經觀察、勒戒或強制戒治程式,倘被告於5年內已再犯
,經依法追訴處罰,縱其第3次(或第3次以上)再度施用毒品之
時間,在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後,已
不合於「5年後再犯」之規定,且因已於「5年內再犯」,顯見其
再犯率甚高,原實施觀察、勒戒或強制戒治,已無法收其實效,
即應依該條例第10條處罰(參最高法院95年度第7次刑事庭會議決議
)
(一)、核被告所為,係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第
又被告因施用甲基安非他命,而持有第二級毒品之低度行為,
為施用之高度行為所吸收,不另論罪
按二以上徒刑之執行,應以核准開始假釋之時間為基準,限於
原各得獨立執行之刑,均尚未執行期滿,始有依刑法79條之1第1、
2項規定,合併計算其最低應執行期間,同時合併計算其假釋後殘
餘刑期之必要,倘假釋時,其中甲罪徒刑已執行期滿,則假釋之
範圍應僅限於尚殘餘刑期之乙罪徒刑,其效力不及於甲罪徒刑,
縱監獄將已執行期滿之甲罪徒刑與尚在執行之乙罪徒刑合併計算
其假釋最低執行期間,亦不影響甲罪業已執行完畢之效力
併執行之徒刑,本係得各別獨立執行之刑,對同法第47條累犯之規
定,尚不得以前開規定另作例外之解釋,倘其中甲罪徒刑已執行
期滿,縱因合併計算最低應執行期間而在乙罪徒刑執行中假釋者
,於距甲罪徒刑期滿後之假釋期間再犯罪,即與累犯之構成要件
相符,仍應以累犯論(參最高法院103年度第1次刑事庭會議決議
)
查被告於103年間曾犯施用第一級毒品及竊盜等5罪,經本院103年度
聲字第1852裁定定其應執行有期徒刑3年3月確定(下稱甲案),於
102年間另犯施用第一級毒品罪,經本院102年度2407號判決判處有期
徒刑9月確定(下稱乙案),甲乙二案入監接續執行,甲案之執
行期間為102年9月5日至105年12月4日,乙案執行期間為105年12月5日至
106年9月4日,執行至105年12月12日假釋出獄,假釋期滿日期為106年
7月22日,被告於假釋期間再犯案(本院106年度易字第3985號),
該假釋經撤銷,被告於假釋撤銷後再犯本案,此有臺灣高等法院
被告前案紀錄表在卷可參,依前揭說明,被告係在甲案105年12月4
日執行完畢後,5年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪,為累犯
,依刑法第47條第1項規定,應加重其刑
(二)、爰審酌被告一再施用毒品,品行不佳,且顯示其悔意不堅,
戒除毒癮之意志薄弱,惟其犯後終能坦承不諱,態度不差,所為
僅戕害自己身心健康,並未加害他人,國中畢業之教育智識程度
,自稱因要撫養小孩有努力在經營早餐店並戒毒,家庭經濟普通
之生活狀況(參本院卷第49頁)等一切情狀,量處如主文所示之
刑,並諭知易科罰金之折算標準
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第10條第2項,刑法第11條前段、第47條第1項、第41條第1項前段,
判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,累犯
名詞
低度行為 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

刑法,第11條前段,11,法例

刑法,第47條第1項,47,累犯

刑法,第41條第1項前段,41,易刑

引用法條

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

刑法,第47條第1項,47,累犯   2

毒品危害防制條例,第23條,23,A   1

毒品危害防制條例,第20條,20,A   1

毒品危害防制條例,第10條,10,A   1

刑法,第79條之12,79-12,A   1

刑法,第79條之1,79-1,假釋   1

刑法,第47條,47,累犯   1

刑法,第41條第1項前段,41,易刑   1

刑法,第11條前段,11,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1