屏東地方法院  20190306
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毒品危害防制條例第10條第2項 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第62條前段,刑之酌科及加減 | 刑法第51條第5項,數罪併罰
主文
甲○○施用第二級毒品,累犯,處有期徒刑捌月
又施用第二級毒品,累犯,處有期徒刑柒月
應執行有期徒刑壹年貳月
判決節錄
二、詎其猶不知悔改,明知甲基安非他命業經明定為毒品危害防
制條例第2條第2項第2款之第二級毒品,不得持有、施用,竟仍基
於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意,分別為下列行為:
一、本件被告所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒
刑以外之罪,其於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述,經法官
告知簡式審判程序之旨,並聽取公訴人及被告之意見後,本院依
刑事訴訟法第273條之1第1項之規定,裁定進行簡式審判程序
又本件係依前條規定行簡式審判程序,其證據調查依同法第273條
之2所定原不受審判外陳述排除之限制
二、次按毒品危害防制條例就施用毒品者,只於「初犯」及「5年
後再犯」2種情形有其追訴條件之限制,倘初犯後5年內已再犯,
縱第3次或第3次以上施用毒品之時間在初犯釋放5年後,仍與「5年
後再犯」有別,顯見其再犯率甚高,原實施之觀察勒戒或強制戒
治未收實效,自應逕行追訴處罰(最高法院97年9月9日97年度第5次
刑事庭會議決議參照)
查被告如事實欄第一部分所載,於觀察、勒戒執行完畢(96年)後
之5年內(即101年),又因施用毒品犯行經法院判刑確定,此有
臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可憑,是依上揭說明,本案被
告施用毒品犯行自應逕行追訴處罰
一、核被告先後所為,均係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施
用第二級毒品罪
又被告持有甲基安非他命後進而施用,其持有之低度行為應為其
施用之高度行為所吸收,不另論罪
被告所犯前揭2罪間,犯意各別,行為互殊,應予分論併罰
(一)累犯:按「受徒刑之執行完畢,或一部之執行而赦免後,5年
以內故意再犯有期徒刑以上之罪者,為累犯,加重本刑至2分之1」
,刑法第47條第1項定有明文
然司法院釋字第775號解釋意旨認上開法文(有關累犯加重本刑部
分),不生違反憲法一行為不二罰原則之問題
惟其不分情節,基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等
立法理由,一律須加重最低本刑,於不符合刑法第59條所定要件之
情形下,致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案,其
人身自由因此遭受過苛之侵害部分,對人民受憲法第8條保障之
人身自由所為限制,不符憲法罪刑相當原則,牴觸憲法第23條比例
原則
」又上開解釋意旨自108年2月22日公布之,於有關機關未修正該法
文前,本院則應依上開解釋意旨審酌被告於構成累犯之前提下,
裁量是否加重其刑,經查:1.被告前因公共危險案件,經本院以1
06年度交簡字第1273號判決判處有期徒刑3月,於107年1月16日徒刑執
行完畢出監,此有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷足憑,其於
有期徒刑執行完畢後5年內,再故意犯本件有期徒刑以上之2罪,
均為累犯
2.茲審酌被告於前罪乃違犯公共危險案件,雖與本案所違犯之罪質
不同,然被告另於101年、102年間均因施用第二級毒品,而經本院
判處有期徒刑3月、4月,又於本案前之107年間同因施用第二級毒
品,經本院判處有期徒刑6月等情,此有臺灣高等法院被告前案紀
錄表可憑(見本院卷第18至19頁、第22頁),認被告具有特別惡性
及反覆犯罪之情,且對於刑罰之反應力薄弱,爰依上開解釋意旨
,就被告所犯本案2罪,依刑法第47條第1項規定加重其刑
二級毒品犯行等情,有前引查獲毒品案件報告表及偵查報告在卷
可佐(見警二卷第3頁、第5頁),考量被告勇於面對司法,嗣並接
受裁判,爰就事實欄二(二)所示,依刑法第62條前段規定減輕其
刑,並依法先加重後減輕之
三、量刑:爰審酌被告自始坦承犯行,且其施用毒品之犯行,在
本質上乃屬戕害自身身心健康之行為,並兼衡其自陳為國中肄業
之智識程度,從事粗工,月收入新臺幣2、3萬元、有1名未成年子
女之生活經濟狀況(以上見本院卷第42頁)等一切情狀,就其所犯
分別量處如主文所示之刑,並定應執行之刑,以資懲儆
據上論斷,應依刑事訴訟法第273條之1條第1項、第299條第1項前段
,毒品危害防制條例第10條第2項,刑法第11條前段、第47條第1項、
第62條前段、第51條第5款,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,累犯
減輕
刑法,第62條前段,62,刑之酌科及加減
判例
最高法院97年9月9日97年度第5次刑事庭會議決議參照
司法院釋字第775號解釋
名詞
低度行為 1 , 分論併罰 1
適用法條

刑事訴訟法,第273條之1,273-1,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

刑法,第11條前段,11,法例

刑法,第47條第1項,47,累犯

刑法,第62條前段,62,刑之酌科及加減

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰

引用法條

刑法,第47條第1項,47,累犯   3

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

刑法,第62條前段,62,刑之酌科及加減   2

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   1

憲法,第8條,8,人民之權利義務   1

憲法,第23條,23,人民之權利義務   1

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減   1

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰   1

刑法,第11條前段,11,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第273條之2,273-2,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第273條之1,273-1,第一審,公訴,審判   1