屏東地方法院  20190315
檢方:簡易判決 , 院方:簡易判決  |  
刑法第268條前段,賭博罪 | 刑法第266條第1項前段,賭博罪 | 刑法第266條第1項,賭博罪
主文
甲OO犯圖利聚眾賭博罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案如附表所示之物,均沒收,未扣案之犯罪所得新臺幣伍萬元沒收,於全部或一部不能沒收時,追徵之
判決節錄
(一)按私人處所、住宅原非公眾得出入之場所,惟長期供作賭
博場所,聚集不特定之人賭博財物,與公眾得出入之場所無異,
應成立刑法第266條第1項前段之賭博罪
以現今科技之精進,電話、傳真均可為傳達賭博之訊息,又以傳
真或電話簽注號碼賭博財物,與親自到場簽注賭博財物,僅係行
為方式不同,並不影響其犯罪行為之認定(最高法院94年度台非字
第265號判決意旨參照)
準此,本件被告基於營利之意圖,在其住處經營六合彩簽注站,
供不特定人以傳真或電話等方式向其下注,並以香港六合彩開獎
號碼輸贏之不確定機率決定財物之得喪而與賭客對賭財物,同時
經由向簽中賭客抽取「公正賠率」與「實際賠付賭金」間差額之
非射悻性方法以營利,依上說明,自符合「在公眾得出入之場所
賭博財物」、「圖利供給賭博場所」及「聚眾賭博」之要件甚明
核被告所為,係犯刑法第266條第1項前段之賭博罪、同法第268條前
段之圖利供給賭博場所罪及同條後段之圖利聚眾賭博罪
(二)又立法者針對特定刑罰規範之構成要件,已預設該犯罪行
為之本質係持續實行之複數行為,具備反覆、延續之行為特徵,
而將之總括或擬制為一個構成要件之集合犯行為,因其刑法評價
上為構成要件之行為單數,認應僅成立一罪
則行為人基於概括之犯意,在密切接近之一定時、地持續實行之
複次行為,倘依社會通念,於客觀上認為符合一個反覆、延續性
之行為觀念者,於刑法評價上,即應僅成立一罪,學理上所稱「
集合犯」之職業性、營業性或收集性等具有重複特質之犯罪均屬
之,例如經營、從事業務、收集、販賣、製造、散布等行為概念
者是(最高法院95年度台上字第1079號判決意旨可資參照)
查被告利用香港六合彩開彩號碼為對獎號碼,並提供場所聚集不
特定之人簽賭下注,再於每星期固定開彩時間對獎,以簽中與否
論輸贏,藉此牟利,即俗稱所謂經營「六合彩」之賭博,此種犯
罪形態,本質上乃具有反覆、延續之特質,從而,被告自107年6月
間某日起至同年11月6日18時許為警查獲時止,在其住處經營「六
合彩」賭博,持續反覆圖利供給賭博場所及聚眾賭博,依社會通
念,被告之行為即應屬前揭學理上所稱具有營業性之重複特質之
「集合犯」,僅成立一罪
再被告意圖營利,提供公眾得自由出入之場所,聚集不特定之多
數人,與之對賭財物之行為,乃係基於一個賭博之決意,為一個
賭博之行為,雖有觸犯刑法第266條第1項之普通賭博罪及同法第26
8條前段之圖利供給賭博場所罪與同條後段之圖利聚眾賭博罪情形
,然其行為既僅有1個,自應依同法第55條想像競合犯之規定,從
一重論以圖利聚眾賭博罪
兼衡其犯罪之動機、目的、手段、經營上開賭博之期間、教育程
度及經濟狀況等一切情狀,量處如主文所示之刑,並諭知易科罰
金之折算標準
但有特別規定者,依其規定,刑法第38條第2項定有明文
又按簽單非賭博現場直接用以賭賽輸贏的器具,非資供決定勝負
之工具,應依刑法第38條第2項之規定宣告沒收(臺灣高等法院暨
所屬法院102年度法律座談會刑事類提案第12號研討結果參照)
查扣案如附表所示之物,均為被告所有、供本件犯罪所用之物,
業據被告於警詢及偵查中供承在卷,然均非賭博現場直接用以賭
賽輸贏的器具,非資供決定勝負之工具,爰均依刑法第38條第2項
前段規定,宣告沒收
前二項之沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵
其價額,刑法第38條之1第1項前段、第3項分別定有明文
次按刑法第38條之1之犯罪所得及追徵之範圍及價額,認定顯有困
難時,得以估算認定之,刑法第38條之2第1項前段亦定有明文
又被告於偵查中供承:一期大概賺1,000元等語(見偵卷第7頁),
其所稱犯罪所得數額固屬概括數額,惟因查無其他證據可證被告
本案犯罪所得之確切數額,故採對被告較有利之認定,以50,000元
為計(計算式:50X1,000=50,000),而該犯罪所得50,000元並未扣案,
為避免被告因犯罪而坐享犯罪所得,揆之前揭說明,自應宣告沒
收其犯罪所得現金50,000元,於全部或一部不能沒收時(本案犯罪
所得現金,並無不宜執行沒收之情形),追徵之(因犯罪所得金
額已屬確定,自毋庸記載追徵其價額)
四、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第450條第1項、第454
條第2項,逕以簡易判決處刑如主文
判例
最高法院94年度台非字第265號判決意旨參照
最高法院95年度台上字第1079號判決意旨可資參照
名詞
集合犯 3 , 想像競合 1
適用法條

刑事訴訟法,第449條第1項前段,449,簡易程序

刑事訴訟法,第449條第3項,449,簡易程序

刑事訴訟法,第450條第1項,450,簡易程序

刑事訴訟法,第454條第2項,454,簡易程序

引用法條

刑法,第38條第2項,38,沒收   3

刑法,第268條前段,268,賭博罪   2

刑法,第266條第1項前段,266,賭博罪   2

刑法,第55條,55,數罪併罰   1

刑法,第38條第2項前段,38,沒收   1

刑法,第38條之2第1項前段,38-2,沒收   1

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收   1

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收   1

刑法,第38條之1,38-1,沒收   1

刑法,第266條第1項,266,賭博罪   1

刑事訴訟法,第454條第2項,454,簡易程序   1

刑事訴訟法,第450條第1項,450,簡易程序   1

刑事訴訟法,第449條第3項,449,簡易程序   1

刑事訴訟法,第449條第1項前段,449,簡易程序   1