新北地方法院  20190307
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
刑法第339條第1項,詐欺背信及重利罪 | 刑法第28條,正犯與共犯
| 律師
主文
甲OO共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑貳年
乙OO共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑貳年
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰萬元沒收,如全部或一部不能沒收,或不宜執行沒收時,追徵其價額
判決節錄
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述,除法律有規定
者外,不得作為證據,刑事訴訟法第159條第1項定有明文
(一)證人O小明提出之函文及電話記錄:為被告以外之人於審判外
之陳述,屬傳聞證據,不符合刑事訴訟法第159條之1~之5之傳聞法
則例外規定,自無證據能力
(二)證人O品茜、O小明於警察、檢察事務官前之證述:按被告以外
之人於檢察事務官、司法警察官或司法警察調查中所為之陳述,
與審判中不符時,其先前之陳述具有較可信之特別情況,且為證
明犯罪事實存否所必要者,得為證據,刑事訴訟法第159條之2定有
明文
查證人O品茜、O小明於警察、檢察事務官前證述之內容,有較其等
於本院審理時證述之情節為詳細之部份,應認為「與審判中不符
」(最高法院100年台上字第1296號、102年台上字第1297號判決意旨
參照)
(三)證人O品茜、O小明於檢察官前之具結證述:按被告以外之人於
偵查中向檢察官所為之陳述,除顯有不可信之情況者外,得為證
據,刑事訴訟法第159條之1第2項定有明文
又證人O品茜、O小明於本院審理時經傳訊到庭,由被告及辯護人行
使對質、詰問之權利,前開證人之偵查中筆錄又已依法提示或告
以要旨,已經完足合法證據調查,復為證明本件犯罪事實所必要
,是其等於偵查中所為之陳述,依刑事訴訟法第159條之1第2項之
規定,應有證據能力
(四)其餘供述證據:因被告及其辯護人對於本判決所引用被告以外
之人之審判外陳述之證據能力均不爭執(見本院卷第91頁),本
院於審理時提示陳述之內容予檢察官、被告及其辯護人,並告以
要旨,其等均未質疑證據能力,亦未於言詞辯論終結前聲明異議
,本院復審酌上開陳述作成時之情況,認為適當,依據刑事訴訟
法第159條之5第1項規定,均有證據能力
(一)被告2人不爭執而堪信為真實部分:被告甲OO與O品茜前係男女
朋友,被告乙OO則係甲OO之友人,其從事水晶蝦養殖,並在臺北市
北投區經營個人之水晶蝦養殖工作室,熟稔水晶蝦養殖之專業知
識
(3)另依被告乙OO提出之「水晶蝦進貨品種總數」(偵卷一第84頁)
,其上多有單價超過1000元之蝦種,且所有蝦種單價均超過25元,
顯與其與O品茜協議內容不符,益徵其所辯不實
(一)核被告甲OO、乙OO所為,均係犯刑法第339條第1項之詐欺取財罪
被告甲OO、乙OO就上揭犯行,有犯意聯絡及行為分擔,均為共同正
犯
(二)爰審酌被告2人前未曾因犯罪經法院判罪處刑,有臺灣高等法
院被告前案紀錄表在卷可稽,素行尚佳
又被告2人矢口否認犯行,累次提出與本案無關之證據,致檢察署
及本院多行無益之調查,不惟浪費司法資源,益徵其等毫無悔悟
之意,犯後態度甚劣,應予O懲,並審酌其他一切情狀,分別量處
如主文所示之刑,以示懲儆
按沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律,修正後
之刑法第2條第2項定有明文
刑法第38條之1第1項、第3項分別定有明文又按沒收兼具刑罰與保安
處分之性質,以剝奪人民之財產權為內容,係對於人民基本權所
為之干預,自應受法律保留原則之限制
而所謂各人「分得」,係指各人「對犯罪所得有事實上之處分權
限」(最高法院104台上字第3864號、106年度台上字第3975號判決、1
04年度第13次刑事庭會議決議(一)意旨參照)
被告乙OO既對於該500萬元一度取得事實上處分權限,又無事證足認
其與被告甲OO為如何之分配,則參諸前揭說明,應向被告乙OO為
全數之沒收
爰依刑法第38條之1第1項、第3項之規定,在被告乙OO所犯之詐欺取
財罪主文下,對該犯罪所得諭知沒收
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,刑法第2條第2項、
第28條、第339條第1項、第38條之1第1項、第3項,刑法施行法第1條
之1,判決如主文
判例
最高法院100年台上字第1296號、102年台上字第1297號判決意旨參照
最高法院104台上字第3864號、106年度台上字第3975號判決、104年度第13次刑事庭會議決議(一
名詞
共同正犯 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑法,第2條第2項,2,法例

刑法,第28條,28,正犯與共犯

刑法,第339條第1項,339,詐欺背信及重利罪

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收

刑法施行法,第1條之1,1-1,A

引用法條

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收   3

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收   3

刑法,第339條第1項,339,詐欺背信及重利罪   2

刑法,第2條第2項,2,法例   2

刑事訴訟法,第159條之1第2項,159-1,總則,證據,通則   2

刑法施行法,第1條之1,1-1,A   1

刑法,第28條,28,正犯與共犯   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之5第1項,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之2,159-2,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1