南投地方法院  20190315
檢方:公訴 , 院方:簡式審判程序  |  
水土保持法第32條第1項前段,罰則 | 刑法第74條第2項第4款,緩刑 | 刑法第74條第1項第2款,緩刑 | 水土保持法第32條第5項,罰則 | 水土保持法第32條第4項,罰則 | 刑法第25條第2項,未遂犯
主文
甲OO犯水土保持法第三十二條第四項之非法墾殖,占用致水土流失未遂罪,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
緩刑參年,並應向國庫支付新臺幣拾萬元
判決節錄
甲OO犯水土保持法第三十二條第四項之非法墾殖、占用致水土流失
未遂罪,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹
日
(一)論罪部分:1.按山坡地保育利用條例係65年4月29日公佈施行,
該條例有關保育、利用及水土保持之實施範圍,僅及於行政院依
該條例第3條規定公告之「山坡地」,其他高山O地、水庫、河川上
遊集水區、水道兩岸、海岸及沙灘等地區之水土保持工作,則不
包括在內
嗣政府鑑於臺灣國土資源有限,地陡人稠,土質脆弱,加以山坡
地過度開發利用,致地表沖蝕、崩塌嚴重,每逢颱風豪雨,常導
致嚴重災害,為建立完善之水土保持法規制度,積極推動各項水
土保持工作,發揮整體水土保持之治本功能,乃針對經濟建設發
展需要及水土保持發展情形,於83年5月27日制定水土保持法,將所
有需要實施水土保持地區作一整體之規範,並將山坡地保育利用
條例中有關山坡地之水土保持事項一併納入本法之規定範圍,於
第8條第1項第5款明定山坡地之開發及堆積土石等處理、利用,應
經調查規劃,依水土保持技術規範實施水土保持之處理與維護
該法所稱之山坡地,依同法第3條第3款規定,係指國有林事業區、
試驗用O地、保安O地,及經中央或直轄市主管機關參照自然形勢
、行政區域或保育、利用之需要,就標高在100公尺以上,或標高
未滿100公尺,而其平均坡度在百分之5以上者劃定範圍,報請行政
院核定公告之公、私有土地,其範圍已較山坡地保育利用條例第
3條所稱之山坡地為廣,且該法第1條第2項規定:「水土保持,依
本法之規定
又同理,水土保持法第32條第1項亦為刑法第320條第2項及森林法第
51條第1項於他人O地內擅自墾殖占用罪之特別規定,依特別法優於
普通法及後法優於前法之法律競合關係,應依水土保持法第32條
第1項規定論處(最高法院83年度台上字第534號、88年度台非字第
278號、91年度台上字第6819號判決參照)
2.次按水土保持法第32條第1項規定之在公有或私人山坡地未經同意
擅自墾殖、占用或從事開發、經營或使用,致生水土流失或毀損
水土保持之處理與維護設施罪,因屬實害犯,以發生水土流失或
毀損水土保持之處理與維護設施之結果為必要,與不以已發生具
體之實害為必要,僅以發生公共危險為已足之危險犯者不同
若已為上開犯行,僅尚未發生水土流失或毀損水土保持之處理與
維護設施之結果,雖不成立水土保持法第32條第1項前段之罪,自
該當於同條第4項之未遂犯(最高法院94年度台上字第4073號、90年
度台上字第4325號判決參照)
3.再按水土保持法第32條第1項所稱之致生水土流失,應係指水土保
持工程上所稱之「加速沖蝕」,或稱「變態沖蝕」,亦即指地面
之天然被覆物及土壤結構受人為因素之破壞,沖蝕逐漸加劇進行
之現象
從而,構成水土保持法第32條第1項之「水土流失」,當係指行為
人之行為已致該處山坡地產生超出自然均衡狀態下所發生之有限
度土壤沖蝕,而使山坡地發生土壤加速沖蝕,難以藉母巖自然產
生之土壤予以彌補之情形
是被告雖已著手實施非法墾殖、占用之構成要件行為,惟尚未發
生水土流失或毀損水土保持之處理與維護設施之實害結果,核其
所為,係犯水土保持法第32條第4項、第1項前段之非法墾殖、占用
致水土流失未遂罪
(二)按水土保持法第32條第1項,在公有或私人山坡地或國、公有林
區或他人私有林區內未經同意擅自墾殖、占用或從事第8條第1項
第2款至第5款之開發、經營或使用,致生水土流失或毀損水土保
持之處理與維護設施罪,為繼續犯
如墾殖、占用、開發、經營、使用之行為在繼續實行中,則屬行
為之繼續而非狀態之繼續,其犯罪之完結須繼續至其行為終了時
(最高法院99年度台上字第7746號判決參照)
又本案被告之犯行應適用行為終了時即遭查獲時之水土保持法第
32條第4項、第1項前段之規定,併予敘明
(三)被告已著手實施非法占用之行為,而未發生水土流失或毀損水
土保持之處理與維護設施之實害結果,其犯罪尚屬未遂,爰依刑
法第25條第2項規定減輕其刑
暨其犯後坦承犯行,且現已移除本案土地上之占用物及墾殖物(
見本院卷第88頁、第95頁),並將土地返還南投林管處之犯後態度
等一切情狀,量處如主文所示之刑,並諭知易科罰金之折算標準
,以資懲儆
(五)被告前因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告,執行完畢後5年
以內未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告,有臺灣高等法院
被告前案紀錄表1份在卷可憑,其因一時失慮,致罹刑章,犯後已
知坦承犯行,且並已清除所本案土地上之占用物及墾植物,尚具
悔意,是認被告經此偵審程序後,當能知所警惕而無再犯之虞,
因認對被告所宣之刑,以暫不執行為適當,爰依刑法第74條第1項
第2款規定,宣告如主文所示之緩刑,以啟自新
又被告本案犯行對於水土資源之保育及水土保持之維護業已造成
危害,為使其於緩刑期間內能深知戒惕、記取教訓杜絕再犯,並
彌補因其犯行而可能衍生之社會成本,爰併依刑法第74條第2項第
4款之規定,諭知被告應向公庫支付如主文所示之金額
四、沒收部分:按犯水土保持法第32條條之罪者,其墾殖物、工作
物、施工材料及所使用之機具,不問屬於犯罪行為人與否,沒收
之,水土保持法第32條第5項定有明文
(一)刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、
第454條第1項
(二)水土保持法第32條第4項、第1項前段、第5項
(三)刑法第11條前段、第25條第2項、第41條第1項前段、第74條第1項
第2款、第2項第4款
減輕
水土保持法,第32條第1項前段,32,罰則
水土保持法,第32條第1項,32,罰則
刑法,第25條第2項,25,未遂犯
判例
最高法院83年度台上字第534號、88年度台非字第278號、91年度台上字第6819號判決參照
最高法院94年度台上字第4073號、90年度台上字第4325號判決參照
最高法院99年度台上字第7746號判決參照
名詞
繼續犯 1
適用法條

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第310條之2,310-2,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第454條第1項,454,簡易程序

水土保持法,第32條第4項,32,罰則

水土保持法,第32條第1項前段,32,罰則

水土保持法,第32條第5項,32,罰則

刑法,第11條前段,11,法例

刑法,第25條第2項,25,未遂犯

刑法,第41條第1項前段,41,易刑

刑法,第74條第1項第2款,74,緩刑

刑法,第74條第2項第4款,74,緩刑

引用法條

水土保持法,第32條第1項,32,罰則   6

水土保持法,第32條第4項,32,罰則   5

水土保持法,第32條第1項前段,32,罰則   4

水土保持法,第32條第5項,32,罰則   2

山坡地保育利用條例,第3條,3,總則   2

刑法,第74條第2項第4款,74,緩刑   2

刑法,第74條第1項第2款,74,緩刑   2

刑法,第25條第2項,25,未遂犯   2

水土保持法,第8條第1項第5款,8,一般水土保持之處理與維護   1

水土保持法,第8條第1項第2款,8,一般水土保持之處理與維護   1

水土保持法,第32條,32,罰則   1

森林法,第51條第1項,51,罰則   1

山坡地保育利用條例,第8條第1項第5款,8,總則   1

山坡地保育利用條例,第3條第3項,3,總則   1

山坡地保育利用條例,第1條第2項,1,總則   1

刑法,第41條第1項前段,41,易刑   1

刑法,第320條第2項,320,竊盜罪   1

刑法,第11條前段,11,法例   1

刑事訴訟法,第454條第1項,454,簡易程序   1

刑事訴訟法,第310條之2,310-2,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判   1