高雄地方法院  20190307
檢方:簡易判決 , 院方:通常程序  |  
刑事訴訟法第301條第1項前段 | 刑法第268條,賭博罪 | 刑法第266條,賭博罪
主文
甲OO無罪
判決節錄
因認被告涉犯刑法第268條之意圖營利提供賭博場所、意圖營利聚
眾賭博罪嫌
不能證明被告犯罪者,應諭知無罪之判決,此為刑事訴訟法第154
條第2項、第301條第1項分別定有明文
申言之,犯罪事實之認定應憑證據,如未能發現相當證據,或證
據不足以證明,自不能以推測或擬制之方法,作為裁判基礎(最
高法院40年台上字第86號判例意旨參照)
一般之人均不致有所懷疑,而得確信其為真實之程度者,始得據
為有罪之認定,倘其證明尚未達到此一程度,而有合理之懷疑存
在而無從使事實審法院得有罪之確信時,即應由法院為諭知被告
無罪之判決(最高法院76年台上字第4986號判例意旨參照)
另刑事訴訟法第156條第2項規定:被告之自白,不得作為有罪判決
之唯一證據,仍應調查其他必要之證據,以察其是否與事實相符
立法旨意乃在防範被告自白之虛擬致與真實不符,故對自白在證
據上之價值加以限制,明定須藉補強證據以擔保其真實性
三、檢察官聲請簡易判決處刑意旨認為被告涉有上開罪嫌,無非
係以被告之供述、被告與O彥麟間、O彥麟與賭客間之通訊軟體對話
紀錄、本院106年度簡字第1314號判決書等件,為其論據
又被告於本院審理中又改口稱:當時一開始我是有想要找人來下
注,但是找不到人,只好自己下注,通訊軟體對話紀錄中的賭客
「許涵涵」就是我本人,那是我自己設的臉書帳號,我只是為了
向O彥麟拖延付錢時間,才說有「許涵涵」這位賭客等語(本院簡
卷第15-16頁、審易卷第14-16頁),而否認與O彥麟共同經營上開賭
博網站,前後供述已有矛盾,自難僅以被告警詢、偵查中不利之
自白,即遽認被告有聲請簡易判決處刑所載之犯行
(二)聲請人雖以被告與O彥麟間、O彥麟與賭客間之通訊軟體對話紀
錄為本案之證據(他卷第4-43頁),觀之O彥麟與帳號「門清」即
被告間之對話,O彥麟雖有提及:「我現在開、等我、代理、我們
一起用、你有咖(指賭客)我賺、我有咖你也賺」等語(他卷第
6頁),被告(帳號「門清」)亦有提及:「我朋友很像要對匯了
」、「我哪知道他那麼會贏」、「我朋友百家你鎖起來?」、「
我朋友說他不能下」(他卷第12、13、33、34頁),似指被告有招
攬友人來上網下注,另並有被告傳送予O彥麟之被告與「許涵涵」
之對話截圖(他卷第21-22、24-25頁,檢察官聲請簡易判決處刑意
旨稱該部分係「O彥麟與賭客間之通訊軟體對話紀錄」,然對照他
卷第20、23頁之被告傳送予O彥麟之截圖,以及O彥麟在他卷第20頁
有傳送「叫他出來處理」等語,可見O彥麟並未與「許涵涵」直接
透過通訊軟體對話,是他卷第21-22、24-25頁之對話紀錄應係被告與
「許涵涵」對話之畫面,而非O彥麟與賭客(「許涵涵」)間之
通訊軟體對話紀錄)可參
而本案卷內除上開通訊體對話紀錄外,並無其他證據證明確有暱
稱「許涵涵」之賭客存在,又依被告傳送予O彥麟之被告與「許涵
涵」間對話紀錄截圖,雖有提到「開懲處檢討會」、「在司令部
」等語(他卷第21-22、24-25頁),並有「許涵涵」頭像,惟亦無其
他足以證明「許涵涵」真實身分之資料
(四)被告雖供稱當時一開始是有想要找人來下注,但是找不到人,
只好自己下注等語,然充其量僅能認為被告著手犯刑法第268條之
意圖營利提供賭博場所、意圖營利聚眾賭博罪,不能證明被告確
已有覓得賭客下注賭博,仍屬未遂
惟未遂犯之處罰,以有特別規定者為限(刑法第25條第2項),而
刑法第268條之意圖營利提供賭博場所、意圖營利聚眾賭博罪,並
未罰未遂犯,自無從以該罪對被告相繩
(五)依上開說明,參酌卷內現存證據,本院尚難據此認定被告涉有
刑法第268條之圖利供給賭博場罪、圖利聚眾賭博罪犯行
又縱認被告於本院審理中供認其以「許涵涵」名義在上開網站下
注簽賭,而不無另涉刑法第266條之賭博罪嫌,然本件檢察官聲請
簡易判決處刑意旨中,係認被告與O彥麟提供不特定人至該賭博網
站下注,並無隻字提及被告自己在上開賭博網站下注之事實,亦
無被告涉犯刑法第266條賭博罪之相關證據,因此被告於本院審理
中自承以「許涵涵」名義向上網下注簽賭部分,與本案起訴之基
本社會事實並非同一,本院亦無從變更起訴法條加以審理,此部
分應由檢察官依法另行偵查,爰予敘明
五、綜上,聲請人所舉之證據,尚未達於通常一般之人均不致有
所懷疑,而得確信其為真實之程度,則依罪證有疑利於被告之原
則,即不得遽為不利於被告之認定,揆諸上開說明,被告上開罪
嫌,因屬不能證明,依法應為其無罪諭知
據上論斷,應依刑事訴訟法第452條、第301條第1項前段,判決如主
文
判例
最高法院40年台上字第86號判例意旨參照
最高法院76年台上字第4986號判例意旨參照
適用法條

刑事訴訟法,第452條,452,簡易程序

刑事訴訟法,第301條第1項前段,301,第一審,公訴,審判

引用法條

刑法,第268條,268,賭博罪   4

刑法,第266條,266,賭博罪   2

刑法,第25條第2項,25,未遂犯   1

刑事訴訟法,第452條,452,簡易程序   1

刑事訴訟法,第301條第1項前段,301,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第156條第2項,156,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第154條第2項,154,總則,證據,通則   1