高雄地方法院  20190315
檢方:公訴 , 院方:簡式審判程序  |  
毒品危害防制條例第8條第1項 | 毒品危害防制條例第10條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 毒品危害防制條例第10條第1項 | 藥事法第83條第1項,罰則 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 毒品危害防制條例第11條第3項
主文
甲OO持有第一級毒品純質淨重十公克以上,累犯,處有期徒刑捌月,扣案如附表一編號1至10所示之物沒收銷燬,扣案如附表一編號14至16所示之物沒收
又轉讓第一級毒品,累犯,處有期徒刑捌月,扣案如附表二所示之物沒收銷燬
應執行有期徒刑壹年
判決節錄
詎其仍不知悔改,明知海洛因、甲基安非他命分別為毒品危害防
制條例第2條第2項第1、2款之第一、二級毒品,不得施用及持有,
竟基於持有第一級毒品海洛因純質淨重10公克以上、施用第一級
毒品海洛因及施用第二級毒品甲基安非他命之犯意,於107年1月9日
17時許,在高雄市前鎮區鎮中路之某公園內,分別以新臺幣(下
同)10萬元、2萬元之價格,向真實姓名年籍不詳綽號「財仔」之
成年男子,同時購入第一級毒品海洛因(純質淨重10公克以上)
及第二級毒品甲基安非他命,而非法持有之,復於107年1月10日3時
,在高雄市前鎮區鎮中路268巷23號住處內,自該等海洛因及甲基
安非他命各取出部分,以摻水混合後置入針筒內注射之方式,同
時施用海洛因及甲基安非他命1次
二、甲OO復明知安非他命類藥物業經行政院衛生福利部公告列為不
准登記為藥品並禁止使用在案,係藥事法第22條第1項第1款規定
之禁藥,依法不得販賣、轉讓,竟基於轉讓第一級毒品海洛因及
轉讓第二級毒品即禁藥甲基安非他命之單一犯意,於107年1月11日
凌晨4時、5時許,在高雄市前鎮區鎮中路268巷23號住處內,同時無
償轉讓如附表二所示之第一級毒品海洛因4包(合計淨重0.40公克
,驗餘淨重0.40公克)及甲基安非他命1包(檢驗前淨重0.167公克、
檢驗後淨重0.155公克)與O英玄1次
壹、程序部分本件被告甲OO所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3
年以上有期徒刑以外之罪,其於準備程序中就被訴事實為有罪之
陳述(訴字卷第29頁),經受命法官告知簡式審判程序之旨,並聽
取公訴人及被告之意見後,本院合議庭認為適宜由受命法官獨任
進行簡式審判程序,依刑事訴訟法第273條之1第1項、第284條之1規
定,裁定由受命法官獨任進行審判程序
又本件之證據調查,依刑事訴訟法第273條之2規定,不受同法第15
9條第1項、第161條之2、第161條之3、第163條之1及第164條至第170條規
定之限制,均先敘明
(一)按犯毒品危害防制條例第10條之罪,經觀察、勒戒後,認無繼
續施用毒品之傾向,應即釋放,並為不起訴處分
經觀察勒戒、強制戒治執行完畢釋放後,5年內再犯第10條之罪,
依93年1月9日修正施行之毒品危害防制條例第23條第2項規定意旨,
應由檢察官偵查起訴
倘被告於5年內已再犯,經依法追訴處罰,縱其第3次(或第3次以
上)再度施用毒品之時間,在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行
完畢釋放5年以後,已不合於「5年後再犯」之規定,且因已於「5
年內再犯」,顯見其再犯率甚高,原實施觀察、勒戒或強制戒治
,已無法收其實效,即應依該條例第10條處罰(最高法院97年度第
5次刑事庭會議決議參照)
(二)甲基安非他命為安非他命類藥品,除係毒品危害防制條例第2
條第2項第2款所列之第二級毒品外,亦經前行政院衛生署分別以6
8年7月7日衛署藥字第221433號及69年12月8日衛署藥字第301124號公告列
為不准登記藥品及禁止使用在案,復經該署於75年7月11日以衛署
藥字第597627號重申公告禁止使用,而屬禁止製造、調劑、輸入、
輸出、販賣或陳列之毒害藥品,依藥事法第22條第1項第1款規定,
為該法所規範之禁藥
是行為人明知禁藥甲基安非他命而轉讓者,除成立毒品危害防制
條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪外,亦構成藥事法第83條第1項
之轉讓禁藥罪,屬於同一犯罪行為同時有二種法律可資處罰之法
條競合關係
又毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪之法定本刑為
「6月以上5年以下有期徒刑,得併科70萬元以下罰金」,而藥事
法第83條第1項之轉讓禁藥罪之法定本刑為「7年以下有期徒刑,得
併科5千萬元以下罰金」
是轉讓甲基安非他命之行為,若無毒品危害防制條例第8條第6項及
第9條所定轉讓毒品達一定數量或成年人對未成年人犯轉讓毒品
罪,應予加重其刑之情形者,藥事法第83條第1項之罪之法定本刑
,顯重於毒品危害防制條例第8條第2項之罪之法定本刑
因本件被告無償轉讓甲基安非他命之重量,並無證據證明超過一
定數量,且被告轉讓甲基安非他命之對象係成年人,並無上開加
重其刑規定之適用,故被告無償轉讓甲基安非他命之行為,依重
法優於輕法之法理,應優先適用藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪
處斷
至公訴意旨認被告於轉讓甲基安非他命部分,係涉犯毒品危害防
制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品甲基安非他命之犯行,惟經本
院審理結果,認被告此部分係違反藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪
,業如前述,因社會基本事實同一,且經本院當庭告知被告變更
法條後所犯罪名(訴字卷第28頁),本院自得予以審理,附此敘
明
(三)核被告就犯罪事實一所為,係違反毒品危害防制條例第11條第
3項之持有第一級毒品純質淨量10公克以上罪
就犯罪事實二所為,係違反毒品危害防制條例第8條第1項之轉讓第
一級毒品、藥事法第83條第1項之轉讓禁藥等罪
又如犯罪事實二所示,同時轉讓第一級毒品及轉讓禁藥之犯行,
均為想像競合犯,應分別依刑法第55條規定,各從一重論以持有第
一級毒品純質淨重10公克以上、施用第一級毒品及轉讓第一級毒
品等罪名
又被告施用第一級毒品之低度行為,為其持有第一級毒品純質淨
重10公克以上之高度行為所吸收,不另論罪
(四)刑之加重或減輕事由:1.被告前因施用毒品案件,經本院於10
6年2月23日以105年度審訴字第2263號判決判處應執行有期徒刑8月確
定,於106年6月2日易科罰金執行完畢,有臺灣高等法院被告前案紀
錄表(訴字卷第11頁以下)附卷可參,是本案被告於前述徒刑執
行完畢後,5年內故意再犯本案有期徒刑以上之罪
按刑法第47條第1項規定:「受徒刑之執行完畢,或一部之執行而
赦免後,5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者,為累犯,加重本
刑至二分之一
惟其不分情節,基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等
立法理由,一律加重最低本刑,於不符合刑法第59條所定要件之情
形下,致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案,其人
身自由因此遭受過苛之侵害部分,對人民受憲法第8條保障之人
身自由所為限制,不符憲法罪刑相當原則,牴觸憲法第23條比例原
則
於修正前,為避免發生上述罪刑不相當之情形,法院就該個案應
依本解釋意旨,裁量是否加重最低本刑,司法院釋字第775號解釋
文參照,則依上開解釋意旨,被告行為後,刑法第47條第1項就最
低本刑部分之效力已由「應加重其刑」變更為「得加重其刑」
次按,行為後法律有變更者,適用行為時之法律,但行為後之法
律有利於行為人者,適用最有利於行為人之法律,刑法第2條第1項
定有明文,就上開涉及刑罰權變更事項,依新舊法比較結果,以
司法院釋字第775號解釋意旨,較有利於行為人,則本件應依該解
釋意旨予以適用累犯
則本院審酌被告構成累犯之前案為施用毒品案件,與本件違反毒
品危害防制條例案件之罪質相同,足見前案量處之刑責未達特別
預防之刑罰矯正目的,經裁量後認被告於前述徒刑執行完畢後,
5年內故意再犯本案有期徒刑以上之罪,應論以累犯,依刑法第47
條第1項規定加重其刑
2.按毒品危害防制條例第17條第2項規定:「犯第4條至第8條之罪於
偵查及審判中均自白者,減輕其刑」,係為鼓勵是類犯罪行為人
自白、悔過,並期訴訟經濟、節約司法資源而設,故此所謂「自
白」,應係指對自己之犯罪事實全部或主要部分為肯定供述之意
不論被告之自白,係出於自動或被動、簡單或詳細、一次或多次
,並其自白後有無翻異,苟其於偵查及審判中均曾有自白,即應
依法減輕其刑
經查,就被告無償轉讓海洛因與O英玄部分,被告確曾於偵查及審
理時均明確表示承認轉讓第一級毒品犯行等語(偵一卷第100頁、
訴字第29、52頁),堪認被告於偵查及審判中均曾自白犯罪,應依
毒品危害防制條例第17條第2項規定,減輕其刑
至被告無償轉讓甲基安非他命與O英玄部分,按對於不同刑罰法律
間具有法規競合關係者,經擇一法律加以論科,其相關法條之適
用,應本於整體性原則,不得任意割裂
被告轉讓甲基安非他命之行為,因藥事法第83條第1項轉讓禁藥與
毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品之法規競合關係,既
擇一適用藥事法第83條第1項規定論處罪刑,則被告縱於偵查及審
判中均自白,基於法律整體適用不得割裂原則,仍無另依毒品危
害防制條例第17條第2項之規定,減輕其刑之餘地(最高法院104年
度第11次刑事庭會議決議參照),揆諸前揭說明,是被告所犯轉
讓禁藥之犯行,無毒品危害防制條例第17條第2項規定之適用
3.綜上,被告就轉讓海洛因與O英玄之犯行,同時具有加重(累犯
)及減輕(偵審自白)事由,應依刑法第71條第1項規定,先加重
後減輕之
(五)爰以行為人之責任為基礎,審酌被告如下所述之一切情狀,量
處如主文欄所示之刑,以資儆懲
4.犯罪行為人之品行:被告除前揭構成累犯部分,不予重複評價外
,尚有竊盜、違反槍砲彈藥刀械管制條例之前案記錄,有臺灣高
等法院被告前案紀錄表在卷可參(訴字卷第6至15頁),素行難謂
良好
6.犯罪行為人違反義務之程度:被告前經觀察、勒戒、強制戒治後
,未能戒斷毒癮,購入海洛因及甲基安非他命後,為本件施用及
轉讓犯行,顯見其戒毒意志不堅,無法擺脫毒品,應藉由刑罰之
執行,以收教化之功能
(六)又按數罪定其應執行刑時,除應就各別刑罰規範之目的、輕重
罪間體系之平衡、整體犯罪非難評價、各行為彼此間之偶發性、
與被告前科之關聯性、各行為所侵害法益之專屬性或同一性、數
罪對法益侵害之加重效應、罪數所反映之被告人格特性與犯罪傾
向、社會對特定犯罪例如一再殺人或販毒行為處罰之期待等,為
綜合判斷外,尤須參酌前開實現刑罰公平性,以杜絕僥倖、減少
犯罪之立法意旨,為妥適之裁量(最高法院97年度台上字第2017號
判決意旨參照)
查被告所犯轉讓第一級毒品、持有第一級毒品純質淨量10公克以上
等犯行,均為毒品犯罪,罪質相同,又上開犯行係同時為警查獲
等情狀綜合判斷,暨斟酌刑法第51條數罪併罰定應執行刑之立法
方式,採限制加重原則,非以累加方式定應執行刑,就宣告多數
之有期徒刑,定其應執行刑如主文
至如附表一編號8至10、附表二編號5所示部分,經送驗後,結果均
檢出甲基安非他命成分,均應依毒品危害防制條例第18條第1項前
段規定,不問屬於犯罪行為人與否,就附表一編號1至10所示之物
,於被告持有第一級毒品純質淨量10公克以上罪刑項下
至如附表一編號15、16所示之物,係被告所有供本件施用毒品所用
之物,業經被告自承在卷(訴字卷第29頁),爰分別依刑法第38條
第2項中段及前段之規定,於被告持有第一級毒品純質淨量10公克
以上罪刑項下,宣告沒收之
據上論斷,應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段,
毒品危害防制條例第8條第1項、第10條第1項、第2項、第11條第3項
、第17條第2項、第18條第1項前段、藥事法第83條第1項,刑法第2條
第1項、第11條、第38條第1項、第2項、第47條第1項、第51條第5款,
判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,累犯
減輕
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
判例
最高法院97年度第5次刑事庭會議決議參照
司法院釋字第775號解釋
司法院釋字第775號解釋
最高法院104年度第11次刑事庭會議決議參照
最高法院97年度台上字第2017號判決意旨參照
名詞
法條競合 1 , 想像競合 1 , 低度行為 1 , 法規競合 2
適用法條

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A

毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

毒品危害防制條例,第11條第3項,11,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

藥事法,第83條第1項,83,罰則

刑法,第2條第1項,2,法例

刑法,第11條,11,法例

刑法,第38條第1項,38,沒收

刑法,第38條第2項,38,沒收

刑法,第47條第1項,47,累犯

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰

引用法條

藥事法,第83條第1項,83,罰則   9

毒品危害防制條例,第8條第2項,8,A   5

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   5

刑法,第47條第1項,47,累犯   4

毒品危害防制條例,第10條,10,A   3

藥事法,第22條第1項第1款,22,總則   2

毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   2

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   2

毒品危害防制條例,第11條第3項,11,A   2

刑法,第2條第1項,2,法例   2

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判   2

毒品危害防制條例,第9條,9,A   1

毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A   1

毒品危害防制條例,第8條,8,A   1

毒品危害防制條例,第4條,4,A   1

毒品危害防制條例,第2條第2項,2,A   1

毒品危害防制條例,第23條第2項,23,A   1

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   1

毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A   1

憲法,第8條,8,人民之權利義務   1

憲法,第23條,23,人民之權利義務   1

刑法,第71條第1項,71,刑之酌科及加減   1

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減   1

刑法,第55條,55,數罪併罰   1

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰   1

刑法,第51條,51,數罪併罰   1

刑法,第38條第2項中段,38,沒收   1

刑法,第38條第2項,38,沒收   1

刑法,第38條第1項,38,沒收   1

刑法,第11條,11,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第284條之1,284-1,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第273條之2,273-2,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第170條,170,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第164條,164,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第163條之1,163-1,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第161條之3,161-3,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第161條之2,161-2,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1