基隆地方法院  20190301
檢方:簡易判決 , 院方:簡易判決  |  
藥事法第83條第1項,罰則
主文
甲OO犯藥事法第八十三條第一項之轉讓偽藥罪,共貳罪,各處有期徒刑貳月,應執行有期徒刑參月
扣案之偽藥愷他命壹包(驗餘淨重:零點肆肆參伍公克)沒收之
判決節錄
甲OO犯藥事法第八十三條第一項之轉讓偽藥罪,共貳罪,各處有期
徒刑貳月
一、犯罪事實:被告甲OO明知愷他命屬毒品危害防制條例第2條第
2項第3款規定列管之第三級毒品,且經行政院O生署(現改制為行
政院O生福利部)明令公告列為管制藥品,除依藥事法相關規定製
造之注射針劑外,屬藥事法第20條第1款所稱未經核准擅自製造之
偽藥,不得非法轉讓,竟於民國107年5月21日下午7時許,在基隆市
○○區○○路000號旁之O南國小邊之河堤步道,以無償轉讓之意
思,分別將少許愷他命轉讓給在場之O煒翔、O智隆,其後3人各自
將所持之愷他命磨粉後混摻於香菸中,並當場均以點菸吸食之O式
於現場施用,並滯留該處聊天,嗣員警接獲通報指出有人在該處
聚眾施用毒品,經警到場執行查察時,甲OO見狀即將其身上所餘
之愷他命1包(驗餘淨重:0.4435公克)棄置在該處之某花盆中,然
仍經到場之員警發覺並予以扣案,另員警經O煒翔、O智隆同意後
採尿送驗,檢驗出其2人之尿液中均帶有愷他命陽性反應,乃循線
查悉上情
(一)愷他命為毒品危害防制條例第2條第2項第3款規定之第三級毒品
,並經O生福利部公告為管制藥品管理條例第3條第2項之第三級管
制藥品,而第三級管制藥品之製造或輸入,依藥事法第39條之規
定,應向中央O生主管機關申請查驗登記,並經核領藥品許可證後
,始得製造或輸入並為醫藥及科學上使用,倘非經核准,不得轉
售或轉讓
且藥物之製造,應依藥事法第57條之規定辦理
愷他命係毒品危害防制條例規定之第三級毒品,亦屬藥事法所稱
之偽藥,行為人明知偽藥愷他命而轉讓者,除成立毒品危害防制
條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪外,亦構成藥事法第83條第1項
之轉讓偽藥罪,屬於同一犯罪行為同時有2種法律可資處罰之O條
競合關係,應依「重法優於輕法」原則,適用重法處罰
而毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪,法定本刑為
3年以下有期徒刑,得併科新臺幣(下同)30萬元以下罰金
藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪,法定本刑為7年以下有期徒刑,
得併科5千萬元以下罰金
是被告被訴轉讓愷他命予證人O煒翔、O智隆之行為,自均應適用藥
事法第83條第1項之轉讓偽藥罪處罰
至原聲請簡易判決處刑意旨雖認被告上開犯行係犯毒品危害防制
條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪,然依前開說明,尚有未洽,
爰依刑事訴訟法第300條規定,變更起訴O條,一併敘明
(二)被告將愷他命分別轉讓予證人O煒翔、O智隆,乃將愷他命轉讓
不同人,擴散兼具偽藥及第三級毒品性質之愷他命,其犯意自屬
個別,行為亦可分殊,自應分論併罰
(三)聲請簡易判決處刑意旨雖另請求適用毒品危害防制條例第17條
第2項減輕其刑,然按對於不同刑罰法律間具有O規競合關係者,
經擇一法律加以論科,其相關O條之適用,應本於整體性原則,不
得任意割裂
轉讓愷他命之行為,因藥事法第83條第1項轉讓偽藥與毒品危害防
制條例第8條第3項轉讓第三級毒品之O規競合關係,既擇一適用藥
事法第83條第1項規定論處罪刑,則被告縱於偵查及審判中均自白
,基於法律整體適用不得割裂原則,仍無另依毒品危害防制條例
第17條第2項之規定,減輕其刑之O地(最高法院104年度第11次刑事
庭會議決議意旨參照)
是以被告於偵查中對於前開轉讓偽藥犯行,雖自白犯罪,且本件
係採簡易判決處刑程序,被告原毋庸到庭進行陳述即得逕行判決
,然依上開決議意旨,仍不得割裂適用毒品危害防制條例第17條第
2項之規定減輕其刑,是本院亦無傳喚被告到庭自白犯行之必要
,附此指明
(四)爰審酌被告明知愷他命係屬違禁物,此由其於員警到場時主動
將其身上持有之愷他命1包棄置附近花盆乙節即可判明,自無從
推諉其不知愷他命有何危害之可言,再以愷他命暨兼具毒品與偽
藥之性質,對於人體及社會之危害甚烈,竟仍將之無償轉讓予證
人O煒翔、O智隆,擴散其流佈,進而使受轉讓人更加對愷他命產生
依賴性及成癮性,戕害國民健康與社會治安,無視於國家對於杜
絕禁藥、偽藥之禁令,惟斟酌其轉讓之對象僅只2人,且由其遭
扣案之持有數量更可推知其轉讓之數量亦非鉅量,參以被告於犯
後於警詢及檢察官偵訊時均知坦承犯行,尚見悔意之犯罪後態度
等一切情狀,爰分別量處如主文所示之刑,並定其應執行刑
(五)本件扣案之愷他命1包(O重:0.6720公克、淨重:0.4440公克、驗
餘淨重:0.4435公克),係被告轉讓所餘之物,且屬違禁物,自應
依刑法第38第1項規定宣告沒收
四、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第450條第1項、第454
條第2項前段、第300條,藥事法第83條第1項,刑法第11條、第38條第
1項,逕以簡易判決處刑如主文
判例
最高法院104年度第11次刑事庭會議決議意旨參照
名詞
法條競合 1 , 分論併罰 1 , 法規競合 2
適用法條

刑事訴訟法,第449條第1項前段,449,簡易程序

刑事訴訟法,第449條第3項,449,簡易程序

刑事訴訟法,第450條第1項,450,簡易程序

刑事訴訟法,第454條第2項前段,454,簡易程序

刑事訴訟法,第300條,300,第一審,公訴,審判

藥事法,第83條第1項,83,罰則

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第38條第1項,38,總則,沒收

引用法條

藥事法,第83條第1項,83,罰則   7

毒品危害防制條例,第8條第3項,8,A   4

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   3

毒品危害防制條例,第2條第2項第3款,2,A   2

刑法,第38條第1項,38,總則,沒收   2

刑事訴訟法,第300條,300,第一審,公訴,審判   2

藥事法,第57條,57,藥物之販賣及製造   1

藥事法,第39條,39,藥物之查驗登記   1

藥事法,第20條第1項,20,總則   1

管制藥品管理條例,第3條第2項,3,總則   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第454條第2項前段,454,簡易程序   1

刑事訴訟法,第450條第1項,450,簡易程序   1

刑事訴訟法,第449條第3項,449,簡易程序   1

刑事訴訟法,第449條第1項前段,449,簡易程序   1