橋頭地方法院  20190315
檢方:公訴 , 院方:簡易判決  |  
毒品危害防制條例第2條第2項第3款 | 毒品危害防制條例第8條第3項 | 藥事法第83條第1項,罰則
主文
甲OO犯藥事法第八十三條第一項之轉讓偽藥罪,處有期徒刑參月
扣案如附表編號一,二所示之物均沒收
判決節錄
甲OO犯藥事法第八十三條第一項之轉讓偽藥罪,處有期徒刑參月
一、甲OO明知氯乙基卡西酮(Chloroethcathinone)、甲苯基乙基胺戊酮
(4-Methyl-α-ethylaminopentiophenone,即MEAPP)、愷他命(Ketamine)均為
毒品危害防制條例第2條第2項第3款所列管之第三級毒品,且均經
行政院衛生署(現改制為衛生福利部,下同)明令公告列為第三
級管制藥品,製造或輸入須向衛生福利部申請查驗登記,依管制
藥品管理條例規定辦理,非依藥事法相關規定製造之製劑,係屬
藥事法第20條第1款所稱未經核准擅自製造之偽藥,依法不得轉讓
二、上開犯罪事實,業據被告甲OO於警詢、偵訊及本院準備程序中
坦承不諱,核與證人陳○○於警詢及偵訊中所證述之情節大致相
符,並有臺灣檢驗科技股份有限公司107年8月6日濫用藥物實驗室
之濫用藥物檢驗報告、高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定
書、扣押筆錄及扣押物品目錄表等件在卷足稽,而扣案以塑膠瓶
裝盛之白色結晶粉末(含塑膠罐1瓶、包裝袋1只,毛重0.5公克)
經員警以台灣尖端先進生技股份有限公司毒物原物二合一測試劑
為初步檢驗,檢驗結果檢出有愷他命成分,而扣案之咖啡包1包(
含包裝袋1只,驗餘淨重12.582公克)經送高雄市立凱旋醫院檢驗結
果,則檢出有氯乙基卡西酮、甲苯基乙基胺戊酮成分等節,有高
雄市政府警察局湖內分局查獲涉嫌毒品危害防制條例案毒品初步
檢驗照片與檢驗報告單、高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑
定書各1份在卷可查(詳警卷第25至26頁、偵卷第21頁),足認被
告自白與事實相符,並有證據補強,洵堪採為論罪科刑之依據
(一)查愷他命為毒品危害防制條例第2條第2項第3款規定之第三級毒
品,亦經衛生福利部公告為管制藥品管理條例第3條第2項之第三
級管制藥品,國內僅核准藥品公司輸入愷他命原料藥製藥使用,
且臨床醫療用之愷他命均為注射液形態,被告轉讓之愷他命並非
液態,可見應非屬合法製造,復無從證明係自國外走私輸入(如
係未經核准擅自輸入則屬禁藥),則被告轉讓之愷他命,自屬國
內違法製造之偽藥
而氯乙基卡西酮、甲苯基乙基胺戊酮分別經行政院105年3月25日院
臺衛字第1050012466號函、106年6月23日院臺衛字第1060019501號函公告為
第三級管制藥品,而第三級管制藥品之製造或輸入,依藥事法第
39條之規定,應向行政院衛生署申請查驗登記並經核領藥品許可
證後始得為之,且藥物之製造應依藥事法第57條之規定辦理,依
卷內證據資料無從認定被告所轉讓之氯乙基卡西酮、甲苯基乙基
胺戊酮係自國外走私輸入(即未經核准而擅自輸入係禁藥),復
無從證明被告係第一手取得之人,是依經驗及證據法則判斷,應
認被告所轉讓之扣案含氯乙基卡西酮、甲苯基乙基胺戊酮之咖啡
包,屬藥事法第20條第1款所規定未經核准而擅自製造之偽藥,此
徵行政院衛生福利部食品藥物管理署98年7月6日管證字第0980006586號
函自明(臺灣高等法院105年度上訴字第1360號、103年度上訴字第
2024號、臺灣高等法院臺中分院105年度上更(一)字第14號同此意旨)
被告並非向藥品公司購入上開愷他命、氯乙基卡西酮、甲苯基乙
基胺戊酮,其對於愷他命、氯乙基卡西酮、甲苯基乙基胺戊酮係
藥事法所規定之偽藥,主觀上自應有所認識,其明知為偽藥而轉
讓,自同時該當於毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品
罪及藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪,屬法條競合,應依重法優
於輕法、後法優於前法之法理,擇一處斷
而現行藥事法第83條第1項轉讓偽藥罪之法定本刑為7年以下有期徒
刑,得併科新臺幣5,000萬元以下罰金,較毒品危害防制條例第8條
第3項轉讓第三級毒品罪之法定本刑為3年以下有期徒刑,得併科
新臺幣30萬元以下罰金為重,依重法優於輕法之法理,擇一適用藥
事法第83條第1項轉讓偽藥罪處斷(最高法院102年度台上字第2405
號、105年度台上字第1558號判決意旨參照)
(三)是核被告所為,係犯藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪
(四)本院審酌被告無視法令禁制規範,轉讓偽藥愷他命、氯乙基卡
西酮、甲苯基乙基胺戊酮予他人施用,戕害他人身心健康,助長
毒品及偽藥氾濫,足以衍生其他犯罪,危害國民身心健康及社會
治安,侵害社會法益甚鉅,所為實不足取
惟考量其無轉讓偽藥之相關刑事前案紀錄,此品行資料有臺灣高
等法院被告前案紀錄表1份可查,素行尚可,且本案轉讓偽藥之對
象僅1人、轉讓之數量甚微,所造成危害程度有限,犯後於偵審期
間復均坦承犯行之態度,兼衡其犯罪之動機及目的、於警詢時自
陳高職畢業及家境勉持等一切情狀,爰量處如主文所示之刑
至被告所犯之罪,法定刑為7年以下有期徒刑,不符刑法第41條第
1項所規定得易科罰金之要件,是本案之宣告刑尚不得為易科罰金
之諭知,惟仍得依刑法第41條第3項規定聲請易服社會勞動,併予
指明
(一)扣案如附表編號一、二所示之咖啡包1包及白色結晶粉末1瓶,
經檢出第三級毒品氯乙基卡西酮、甲苯基乙基胺戊酮、愷他命成
分,已如前述,均為毒品危害防制條例第2條第2項第3款所稱之第
三級毒品,屬違禁物,不問屬於犯罪行為人與否,均應依刑法第
38條第1項規定,宣告沒收
五、依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第450條第1項、第454條第
1項,逕以簡易判決處刑如主文
判例
最高法院102年度台上字第2405號、105年度台上字第1558號判決意旨參照
名詞
法條競合 1
適用法條

刑事訴訟法,第449條第2項,449,簡易程序

刑事訴訟法,第449條第3項,449,簡易程序

刑事訴訟法,第450條第1項,450,簡易程序

刑事訴訟法,第454條第1項,454,簡易程序

引用法條

藥事法,第83條第1項,83,罰則   5

毒品危害防制條例,第2條第2項第3款,2,A   3

藥事法,第20條第1項,20,總則   2

毒品危害防制條例,第8條第3項,8,A   2

藥事法,第57條,57,藥物之販賣及製造   1

藥事法,第39條,39,藥物之查驗登記   1

管制藥品管理條例,第3條第2項,3,總則   1

刑法,第41條第3項,41,易刑   1

刑法,第41條第1項,41,易刑   1

刑法,第38條第1項,38,沒收   1

刑事訴訟法,第454條第1項,454,簡易程序   1

刑事訴訟法,第450條第1項,450,簡易程序   1

刑事訴訟法,第449條第3項,449,簡易程序   1

刑事訴訟法,第449條第2項,449,簡易程序   1