彰化地方法院  20190308
檢方:公訴 , 院方:簡式審判程序  |  
毒品危害防制條例第10條第2項 | 刑法第47條第1項,累犯 | 毒品危害防制條例第10條第1項 | 刑法第55條,數罪併罰
主文
甲OO施用第一級毒品,累犯,處有期徒刑壹年參月
判決節錄
理由一、上開犯罪事實,業據被告坦承不諱,且其於107年9月16日
為警查獲後所採集之尿液,送驗結果確呈嗎啡、安非他命、甲基
安非他命陽性反應,此有詮昕科技股份有限公司107年10月2日第000
00000號濫用藥物尿液檢驗報告、及應受尿液採驗人尿液檢體採集送
驗紀錄各1件附卷可稽,被告之任意性自白核與事實相符
(一)按毒品危害防制條例就施用毒品者,僅限於「初犯」及「5年
後再犯」二種情形,始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序(最高
法院95年第7次刑事庭會議決議意旨參照)
查本件被告有如事實欄一所載,於92年6月22日觀察勒戒執行完畢釋
放後之5年內,再次因施用毒品案件,經法院判處徒刑等情,有
臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽,其再犯本件施用第一、
二級毒品之犯行,依照上開說明,本件公訴人逕行起訴,於法並
無不合
(二)查海洛因、甲基安非他命分別為毒品危害防制條例第2條第2項
所明定之第一、二級毒品,依法均不得持有、施用
核被告所為,係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒
品罪及同條第2項之施用第二級毒品罪
又被告為施用毒品而持有第一、二級毒品,其持有之低度行為各
應為其施用之高度行為所吸收,均不另論罪
再被告係將海洛因及甲基安非他命同時置於玻璃球吸食器內,燒
烤吸食煙霧之方式,同時施用第一、二級毒品海洛因及甲基安非
他命,係一行為同時觸犯施用第一級毒品及第二級毒品2罪名,為
想像競合犯,應依刑法第55條規定,從一重論以施用第一級毒品
罪
為貫徹監獄行刑理論及假釋制度之趣旨,並維護受刑人之利益,
自以後者為可取,固為刑法第79條之1增訂之立法意旨(錄自立法
院公報83卷第146、147頁「刑法假釋規定條文對照表」修正說明
併執行之徒刑,本係得各別獨立執行之刑,對同法第47條累犯之規
定,尚不得以前開規定另作例外之解釋,倘其中甲罪徒刑已執行
期滿,縱因合併計算最低應執行期間而在乙罪徒刑執行中假釋者
,於距甲罪徒刑期滿後之假釋期間再犯罪,即與累犯之構成要件
相符,仍應以累犯論
經入監接續執行,甲罪刑期自102年7月18日起至105年7月17日止,乙
罪刑期自105年7月18日起至108年12月17日止,於107年7月4日因縮短刑
期假釋出監,其於107年7月4日假釋時,甲罪已於105年7月17日期滿執
行完畢,有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按,依照上開最
高法院決議意旨,被告所犯上開甲罪徒刑已執行期滿,縱因合併
計算最低應執行期間而在乙罪徒刑執行中假釋,於距甲罪徒刑期
滿後之假釋期間再為本件犯罪,即與累犯之構成要件相符,仍以
累犯論
(3)大法官會議釋字第775號解釋意旨:「刑法第47條第1項規定:『
受徒刑之執行完畢,或一部之執行而赦免後,5年以內故意再犯有
期徒刑以上之罪者,為累犯,加重本刑至二分之
惟其不分情節,基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等
立法理由,一律加重最低本刑,於不符合刑法第59條所定要件之情
形下,致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案,其人
身自由因此遭受過苛之侵害部分,對人民受憲法第8條保障之人
身自由所為限制,不符憲法罪刑相當原則,牴觸憲法第23條比例原
則
」依上開大法官會議解釋意旨,有關刑法第47條第1項規定累犯加
重本刑部分,不生違反憲法一行為不二罰原則之問題
僅在其不分情節,一律加重最低本刑,致個案過苛部分,不符憲
法罪刑相當原則,牴觸憲法第23條比例原則
所以,上開大法官會議解釋並未宣告刑法第47條第1項加重本刑之
規定違憲,僅認在其不分情節,一律加重最低本刑,致個案過苛
部分違憲
(4)本件被告係以一行為觸犯施用第一、二級毒品罪,又O因多件施
用毒品案件,經法院判處罪刑,如上所述,審酌一切情狀後,無
從判處最低法定本刑(詳如下述),本件被告既應論以累犯,亦
如上述,依照上開大法官會議解釋意旨,仍應依刑法第47條第1項
之規定,加重其刑
(四)爰以行為人之責任為基礎,審酌被告O因施用毒品經觀察、勒
戒及追訴處罰後,猶未能深切體認毒品危害己身之鉅,及早謀求
脫離毒害之道,反而累次再犯,未見有何收斂、警惕之意,無視
於毒品對於自身健康之戕害及國家對於杜絕毒品犯罪之禁令,自
有使其接受相當時期監禁以敦化性情之必要,惟念及被告於犯後
尚能坦承犯行,且施用毒品固戕害個人健康至深,然就他人權益
之侵害仍屬有限,兼衡其犯罪動機、目的、手段、智識程度等一
切情狀,量處如主文所示之刑即有期徒刑1年3月,以示懲儆
據上論斷,應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段,
毒品危害防制條例第10條第1項、第2項,刑法第11條前段、第55條、
第47條第1項,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,累犯
判例
最高法院95年第7次刑事庭會議決議意旨參照
名詞
低度行為 1 , 想像競合 1
適用法條

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

刑法,第11條前段,11,法例

刑法,第55條,55,數罪併罰

刑法,第47條第1項,47,累犯

引用法條

刑法,第47條第1項,47,累犯   5

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A   2

憲法,第23條,23,人民之權利義務   2

刑法,第55條,55,數罪併罰   2

毒品危害防制條例,第2條第2項,2,A   1

憲法,第8條,8,人民之權利義務   1

刑法,第79條之1,79-1,假釋   1

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減   1

刑法,第47條,47,累犯   1

刑法,第11條前段,11,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判   1