彰化地方法院  20190306
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第8條第1項 | 毒品危害防制條例第4條第2項 | 槍砲彈藥刀械管制條例第13條第4項,A | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 毒品危害防制條例第4條第1項 | 藥事法第83條第1項,罰則 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 刑法第59條,刑之酌科及加減
| 律師
主文
甲OO犯如附表一,二,三,四各編號所示之罪,各處如附表一,二,三,四各編號所示之刑及沒收
又犯非法持有槍砲之主要零件罪,處有期徒刑玖月,併科罰金新臺幣貳萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案如附表五編號9所示之物沒收
有期徒刑不得易科罰金,易服社會勞動部分,應執行有期徒刑拾參年
沒收部分併執行之
判決節錄
一、甲OO明知海洛因、甲基安非他命分別為毒品危害防制條例第2
條第2項第1款、第2款所列管之第一級毒品、第二級毒品,甲基安
非他命亦係藥事法所規定之禁藥,海洛因、甲基安非他命依法均
不得非法持有、轉讓或販賣,竟分別為下列犯行:
除本法有特別規定外,已受請求之事項未予判決,或未受請求之
事項予以判決者,其判決當然違背法令,刑事訴訟法第268條、第
379條第12款分別定有明文
又於第一審辯論終結前,得就與本案相牽連之犯罪,追加起訴,
追加起訴,得於審判期日以言詞為之,刑事訴訟法第265條亦定有
明文
嗣後公訴人於本院107年度訴字第365號違反毒品危害防制條例等案
件辯論終結前,就被告上開轉讓甲基安非他命予證人O家銘之犯行
,於107年11月22日審判期日以言詞追加起訴【見本院107年度訴字第
365號卷第1宗(下稱本院卷1)第203頁反面】
經核公訴人係就被告1人犯數罪之相牽連案件於審判期日以言詞追
加起訴,且無重行起訴之情形,於法並無不合,本院自應予以審
理,合先敘明
(二)證據能力部分1.被告以外之人於審判外之陳述,雖不符刑事訴
訟法第159條之1至第159條之4之規定,而經當事人於審判程序同意
作為證據,法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為
適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有刑事訴訟法第
159條第1項不得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者
,視為有前項之同意,同法第159條之5定有明文
查本判決除符合刑事訴訟法傳聞法則例外之證據,無待贅述外,
以下所引用被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述,雖不符刑
事訴訟法第159條之1至之4之規定
而本院審酌該等供述證據作成及取得之狀況,並無違法、不當或
顯不可信之情形,且為證明被告犯罪事實存否所必要,以之作為
證據,認屬適當,依刑事訴訟法第159條之5規定,均具有證據能力
2.刑事訴訟法第159條至第159條之5有關傳聞法則之規定,乃對於被
告以外之人於審判外之言詞或書面陳述之供述證據所為規範,至
非供述證據之物證,或以科學、機械之方式,對於當時狀況所為
忠實且正確之記錄,性質上並非供述證據,均應無傳聞法則規定
之適用,如該非供述證據非出於違法取得,並已依法踐行調查程
序,即不能謂其無證據能力
(一)海洛因、甲基安非他命分別為毒品危害防制條例第2條第2項第
1款、第2款所稱之第一級毒品、第二級毒品,均不得非法持有、
販賣或轉讓
又甲基安非他命同時為藥事法第22條所規定之禁藥,而行為人明知
為禁藥甲基安非他命而轉讓予他人者,除成立毒品危害防制條例
第8條第2項之轉讓第二級毒品罪外,亦構成藥事法第83條第1項之
轉讓禁藥罪,此係屬同一犯罪行為而同時有二種法律可資處罰之
法條(規)競合情形,應依「重法優於輕法」、「後法優於前法」
等法理,擇一處斷,除轉讓之甲基安非他命其數量達行政院依毒
品危害防制條例第8條第6項規定所訂定之標準,經依法加重該條第
2項之法定刑後,較藥事法第83條第1項之法定刑為重之情形外,
因藥事法第83條第1項規定業於104年12月2日經總統修正公布施行,
並於104年12月4日生效,為毒品危害防制條例第8條第2項之後法,且
為重法,自應優先適用藥事法處斷(最高法院97年度台上字第3490
號、97年度台非字第397號判決要旨參照
)
查被告就附表四所示轉讓予證人O家銘之甲基安非他命數量,並無
證據顯示其淨重已達行政院依毒品危害防制條例第8條第6項頒訂
之「轉讓毒品加重其刑之數量標準」第2條第1項第2款之第二級毒
品淨重10公克以上,尚無毒品危害防制條例第8條第6項規定之適用
而藥事法第83條第1項之罪之法定本刑,較毒品危害防制條例第8條
第2項之罪之法定本刑為重,依前開所述,被告就此部分犯行,應
優先適用藥事法第83條第1項規定處斷
(二)核被告就附表一所為,均係犯毒品危害防制條例第4條第1項之
販賣第一級毒品罪
就附表二所為,均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級
毒品罪
就附表三所為,均係犯毒品危害防制條例第8條第1項之轉讓第一級
毒品罪
就附表四所為,係犯藥事法第83條第1項之明知為禁藥而轉讓罪
就犯罪事實欄二所為,係犯槍砲彈藥刀械管制條例第13條第4項之
非法持有槍砲之主要零件罪
(三)被告各次販賣第一級毒品海洛因、販賣第二級毒品甲基安非他
命、轉讓第一級毒品海洛因,而持有第一級毒品海洛因、第二級
毒品甲基安非他命之低度行為,各為其販賣第一級毒品海洛因、
販賣第二級毒品甲基安非他命、轉讓第一級毒品海洛因之高度行
為所吸收,均不另論罪
又被告因轉讓甲基安非他命而持有甲基安非他命之行為與轉讓行
為同為實質上一罪之階段行為,高度之轉讓行為既已依藥事法加
以處罰,依法律適用完整性之法理,其低度之持有甲基安非他命
行為,自不能再行割裂適用毒品危害防制條例加以處罰(最高法院
82年度台上字第4076號、82年度台上字第6613號判決意旨參照
)
(四)被告所犯上開36次販賣第一級毒品罪、4次販賣第二級毒品罪、
2次轉讓第一級毒品罪、1次轉讓禁藥罪及非法持有槍砲之主要零
件罪間,犯意各別,行為互殊,應予分論併罰
(五)被告對於其所為附表一所示各次販賣第一級毒品、附表二所示
各次販賣第二級毒品、附表三所示各次轉讓第一級毒品等犯行,
於偵查及審判中均自白犯罪,皆應依毒品危害防制條例第17條第
2項規定,各減輕其刑
而被告雖於偵查及審判中均坦承附表四所示轉讓禁藥甲基安非他
命之犯行,然此部分因藥事法第83條第1項與毒品危害防制條例第
8條第2項規定間之法規競合關係,而優先適用藥事法第83條第1項規
定論處,基於法律整體適用不得割裂原則,仍無另依毒品危害防
制條例第17條第2項之規定,減輕其刑之餘地(最高法院104年度第
11次刑事庭會議決議參照),併此敘明
(六)刑之量定,為求個案裁判之妥當性,法律固賦予法院裁量權,
但此項裁量權之行使,除應依刑法第57條規定,審酌行為人及其
行為等一切情狀,為整體之評價,並應顧及比例原則與平等原則
,使罪刑均衡,輕重得宜,以契合社會之法律感情
刑法第59條規定犯罪之情狀可憫恕者,得酌量減輕其刑,其所謂「
犯罪之情狀」,與同法第57條規定科刑時應審酌之一切情狀,並
非有截然不同之領域,於裁判上酌減其刑時,應就犯罪一切情狀
(包括第57條所列舉之10款事項),予以全盤考量,審酌其犯罪有無
可憫恕之事由(即有無特殊之原因與環境,在客觀上足以引起一般
同情,以及宣告法定低度刑,是否猶嫌過重等等),以為判斷
且販賣毒品案件中,同為販賣毒品之人,其原因動機不一,犯罪
情節未必盡同,或有大盤毒梟者,亦有中、小盤之分,甚或僅止
於吸毒者同儕間為求互通有無之有償轉讓者亦有之,其販賣行為
所造成危害社會之程度自屬有異,於此情形,倘依其情狀處以適
當徒刑,即足以懲儆,並可達防衛社會之目的者,自非不可依客
觀之犯行與主觀之惡性二者加以考量其情狀,是否有可憫恕之處
,適用刑法第59條之規定酌量減輕其刑,期使個案裁判之量刑,能
斟酌至當,符合比例原則(最高法院95年度台上字第6157號判決參
照
)
且被告前揭各次販賣第一級毒品犯行,縱經依毒品危害防制條例
第17條第2項規定減輕其刑後,仍嫌過重,難謂符合罪刑相當性及
比例原則,堪認屬情輕法重,在客觀上足以引起一般之同情,顯
非不可憫恕,爰就被告所為各次販賣第一級毒品之犯行,依刑法
第59條規定酌減其刑,並依法遞減輕其刑
而被告所為各次販賣第二級毒品之犯行,經依毒品危害防制條例
第17條第2項規定減輕其刑後,已難認有何情輕法重及顯可憫恕之
情形,尚無從援引刑法第59條規定予以減輕其刑
至被告所犯各次轉讓第一級毒品、轉讓禁藥及非法持有槍砲之主
要零件等罪,觀其所犯此部分各罪之法定本刑分別為「1年以上7年
以下有期徒刑」、「7年以下有期徒刑,得併科5千萬元以下罰金
」、「6月以上5年以下有期徒刑,併科3百萬元以下罰金」,顯難
認有何情輕法重而堪以憫恕之情形,亦無從依刑法第59條規定酌
減其刑
(七)毒品危害防制條例第17條第1項規定所稱之「供出毒品來源,因
而O獲其他正犯或共犯者」,係指犯罪行為人供出與「本案」該
次毒品來源有關之其他正犯或共犯資料,使調查或偵查犯罪之公
務員得據以對之發動調查或偵查程序,並因此而確實O獲其人、其
犯行者,始足該當,倘與本案被訴犯行不具關聯性之毒品來源,
自難認係該條項所規定之供出毒品來源(最高法院106年度台上字第
3458號判決參照
)
足見O協淨遭O獲之犯行與被告所犯本案販賣第一級毒品、第二級毒
品、轉讓第一級毒品等犯行之毒品來源無關,自無毒品危害防制
條例第17條第1項規定之適用
兼衡酌被告自陳教育程度為國中畢業,之前從事建築板模工作,
日薪2500元,已婚、有1名就讀高中1年級的小孩,經濟狀況普通等
一切情狀(見本院卷1第219頁反面),分別量處如主文所示之刑,並
就被告所犯非法持有槍砲之主要零件罪所宣告之罰金刑部分諭知
易服勞役之折算標準
復考量被告所犯販賣海洛因、甲基安非他命、轉讓海洛因、非法
持有槍砲之主要零件等各罪之罪質、侵害之法益、販賣海洛因、
甲基安非他命之對象有所重覆、販賣海洛因、甲基安非他命所收
取之價金多寡、被告上開犯罪行為之不法與罪責程度等一切情狀
,就被告所犯附表一、二、三、犯罪事實欄二所示犯行所宣告不
得易科罰金、不得易服社會勞動之有期徒刑部分,定其應執行之
刑
爰均依毒品危害防制條例第19條第1項規定,於被告所犯前述各該
犯行之主文項下,宣告沒收
而附表五編號4所示之分裝袋1包,被告另供稱亦供其為如附表三、
附表四所示轉讓海洛因、轉讓甲基安非他命等犯行所用等語(見
本院卷1第209頁反面),爰分別依毒品危害防制條例第19條第1項、第
38條第2項規定,於被告所犯轉讓海洛因、轉讓甲基安非他命等犯
行之主文項下,宣告沒收
爰依毒品危害防制條例第19條第1項規定,不問屬於犯罪行為人與
否,於被告上述所犯各次犯行之主文項下予以宣告沒收,並依刑
法第38條第4項規定,諭知於全部或一部不能或不宜執行沒收時,
追徵其價額
3.扣案如附表五編號9所示之土造金屬槍管1枝,係屬槍砲彈藥刀械
管制條例所列管之槍砲主要組成零件,業經本院敘明如前,非經
主管機關許可,不得持有,核屬違禁物,應依刑法第38條第1項規
定,不問屬於犯罪行為人與否,宣告沒收
4.如附表一、二「犯罪所得」欄所示之金錢,係被告為附表一所示
販賣海洛因、附表二所示販賣甲基安非他命等犯行所實際取得之
價金,而屬被告販賣海洛因、甲基安非他命之犯罪所得,雖未扣
案,然並無刑法第38條之2第2項所定得不宣告沒收或酌減之情形
爰依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定,分別宣告沒收,於全部
或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
7.上開宣告之多數沒收,應依刑法第40條之2第1項規定,併執行之
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第1項、第2項、第8條第1項、第17條第2項、第19條第1項,藥
事法第83條第1項,槍砲彈藥刀械管制條例第13條第4項,刑法第11條
、第42條第3項前段、第59條、第38條第1項、第2項、第4項、第38條
之1第1項前段、第3項、第51條第5款、第40條之2第1項,判決如主
文
本案經檢察官李秀玲提起公訴,檢察官趙冠瑋追加起訴及到庭執
行職務
減輕
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
刑法,第59條,59,刑之酌科及加減
判例
最高法院97年度台上字第3490號、97年度台非字第397號判決要旨參照
最高法院82年度台上字第4076號、82年度台上字第6613號判決意旨參照
最高法院104年度第11次刑事庭會議決議參照
最高法院95年度台上字第6157號判決參照
最高法院106年度台上字第3458號判決參照
名詞
追加起訴 4 , 低度行為 1 , 分論併罰 1 , 法規競合 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

藥事法,第83條第1項,83,罰則

槍砲彈藥刀械管制條例,第13條第4項,13,A

刑法,第11條,11,法例

刑法,第42條第3項前段,42,易刑

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減

刑法,第38條第1項,38,沒收

刑法,第38條第2項,38,沒收

刑法,第38條第4項,38,沒收

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰

刑法,第40條之2第1項,40-2,沒收

引用法條

藥事法,第83條第1項,83,罰則   9

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減   6

毒品危害防制條例,第8條第2項,8,A   5

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   5

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   4

毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A   3

刑法,第57條,57,刑之酌科及加減   3

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   3

毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A   2

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第1款,2,A   2

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   2

槍砲彈藥刀械管制條例,第13條第4項,13,A   2

刑法,第40條之2第1項,40-2,沒收   2

刑法,第38條第4項,38,沒收   2

刑法,第38條第1項,38,沒收   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收   2

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收   2

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   2

藥事法,第22條,22,總則   1

毒品危害防制條例,第38條第2項,38,A   1

毒品危害防制條例,第2條第1項第2款,2,A   1

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰   1

刑法,第42條第3項前段,42,易刑   1

刑法,第38條第2項,38,沒收   1

刑法,第38條之2第2項,38-2,沒收   1

刑法,第11條,11,法例   1

刑事訴訟法,第379條第12項,379,上訴,第三審   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第268條,268,第一審,公訴,起訴   1

刑事訴訟法,第265條,265,第一審,公訴,起訴   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條,159,總則,證據,通則   1