高等法院  20190212
上訴 , 不服 第一審判決  |  
森林法第52條第3項,罰則 | 森林法第52條第1項,罰則 | 森林法第52條第1項第6款,罰則 | 森林法第52條第1項第4款,罰則 | 森林法第52條第5項,罰則 | 森林法第50條,罰則 | 森林法第52條第2項,罰則 | 森林法第52條,罰則
| 律師
主文
原判決撤銷
甲OO犯森林法第五十二條第三項,第一項第四款,第六款之竊取森林主產物貴重木罪,處有期徒刑壹年肆月,併科罰金新臺幣貳萬貳仟玖佰捌拾元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案如附表所示之物均沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯森林法第五十二條第一項第四款,第六款之竊取森林主產物罪,處有期徒刑壹年,併科罰金新臺幣壹萬壹仟肆佰玖拾元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案如附表所示之物均沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
原審判決
原審主文
甲OO犯森林法第五十二條第三項,第一項第四款,第六款之竊取森林主產物貴重木罪,處有期徒刑壹年捌月,併科罰金新臺幣參拾玖萬肆仟零貳拾元,罰金如易服勞役,以新臺幣貳仟元折算壹日
未扣案如附表所示之物均沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯森林法第五十二條第三項,第一項第四款,第六款之竊取森林主產物貴重木罪,處有期徒刑壹年柒月,併科罰金新臺幣參拾玖萬肆仟零貳拾元,罰金如易服勞役,以新臺幣貳仟元折算壹日
未扣案如附表所示之物均沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
上訴人  :  甲O O , 乙O O
上訴理由
三、被告甲OO上訴意旨以:當日僅有搬一塊木頭,而非三塊木頭,
且不知係貴重木,請求輕判等語
被告乙OO上訴意旨以:當天只有搬一塊木頭,非三塊,且不知道是
貴重木
一塊木材,且不知係貴重木部分辯詞可採外,其餘辯詞均不可採
,亦均如前述,是被告等之上訴均僅部分有理由,惟原判決既有
如前所述違誤之處,自應由本院撤銷改判
判決節錄
原判決撤銷
甲OO犯森林法第五十二條第三項、第一項第四款、第六款之竊取森
林主產物貴重木罪,處有期徒刑壹年肆月,併科罰金新臺幣貳萬
貳仟玖佰捌拾元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
乙OO犯森林法第五十二條第一項第四款、第六款之竊取森林主產物
罪,處有期徒刑壹年,併科罰金新臺幣壹萬壹仟肆佰玖拾元,罰
金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
被告乙OO辯稱:伊只是幫忙搬,主觀上沒有要竊取之意,且車輛是
甲OO的,故本件不應該當共同正犯,最多只是幫助而已,也不該
當使用車輛及結夥二人之二款加重事由云云
被告甲OO雖辯稱不知是貴重木云云,然其本身係在木材工廠工作(
見本院卷258頁),又其所稱該木頭上均為泥巴,被告竟仍執意搬
上車,且依監視器畫面所拍攝之木材,部分可見樹木之紋路,又
在該處之林班均為扁柏,是被告甲OO辯稱不知為貴重木之辯詞難
認可採
一、森林法第52條之加重竊取森林主(副)產物罪,為同法第50條
竊取森林主(副)產物罪、刑法竊盜罪之特別規定,依特別法優
於普通法及從重處斷之原則,自應優先適用森林法第52條之規定
處斷
核被告甲OO所為,係犯森林法第52條第3項、第1項第4款、第6款結夥
二人以上,為搬運贓物使用車輛竊取森林主產物貴重木罪
被告乙OO所為,係犯森林法第52條第1項第4款、第6款結夥二人以上
,為搬運贓物使用車輛竊取森林主產物罪
公訴意旨就被告甲OO部分係竊取貴重木臺灣扁柏,漏未引用同條第
3項之規定,尚有未洽,惟二者之基本事實同一,並經本院踐行
罪名告知程序(見本院卷第253頁),爰依刑事訴訟法第300條規定
予以變更起訴法條
至被告乙OO部分,依被告甲OO所述係臨時起意讓其一同搬運該木材
,且其本身並非從事木材工作,難認其主觀上可區辨所竊取之木
材係貴重木之臺灣扁柏,故不論以同條第3項加重規定,附此敘明
二、被告2人間就上揭犯行有犯意聯絡及行為分擔,應均論以共同
正犯
被告甲OO竊取之臺灣扁柏,經行政院農業委員會於104年7月10日以農
林務字第1041741162號公告屬貴重木,應依森林法第52條第3項加重
其刑
參、撤銷原判決之理由原審因予論罪科刑,固非無見,惟查:
一、行政院農業委員會林務局羅東林區管理處之告訴代理人O志雄
到庭陳稱:偵查卷所提供之森林主(副)產物被害價格(山價)
查定書係以偵卷第48、49、50頁所示尺寸之樹頭材計算等語(見本
院卷第195頁),而依據偵卷48至50頁之尺寸,分別為50公分×50
公分×60公分、70公分×52公分×44公分、2.5公尺×30公分
,該等外觀均為四方形塊狀(見該卷頁相片),然本件監視器所
拍攝被告2人所竊取之木材係為1塊不規則條狀之長方體(見本院
卷第222頁),而非四方體,二者外觀並不相符,且除前揭監視器
畫面外,亦無其他證據可證前揭查定書上所示外觀之木材係被告
等竊取,是該查定書並非以本件被告竊取之木材為計算基準,原
審以羅東林區管理處所提供之被害價格查定書論以被告竊取3塊木
材,並以該查定書估計之山價做為罰金刑之基準,尚有未洽
二、本件被告乙OO對於所竊取之林木並無貴重木之認知,已如前述
,原審變更檢察官起訴法條,論以依森林法第52條第3項加重其刑
,亦有未洽
又森林法第52條第5項規定供犯罪所之物,不問屬於犯罪行為人與
否均沒收,係採義務沒收,原審就未扣案之車輛以無證據證明為
第三人所提供為理由而未予宣告沒收,亦有可議
三、被告甲OO上訴意旨以:當日僅有搬一塊木頭,而非三塊木頭,
且不知係貴重木,請求輕判等語
又當天只是幫忙搬,不是共同正犯,也不應用結夥2人加重,應該
只構成幫助犯,請求從輕量刑等語
查被告甲OO就不知係貴重木部分之辯詞尚非可採已如前述,被告乙
OO除僅搬運
一塊木材,且不知係貴重木部分辯詞可採外,其餘辯詞均不可採
,亦均如前述,是被告等之上訴均僅部分有理由,惟原判決既有
如前所述違誤之處,自應由本院撤銷改判
被告乙OO學歷為高職畢業,從事餐廳打雜,身體狀況不佳,暨2人
犯罪情節等一切情狀,就被告2人所犯之罪,分別量處如主文第2項
及第3項所示之刑
至羅東區林管處認前揭市價調查調查比較表之計算金額偏低,而
以103年度國有林產物公開標售紅檜、扁柏漂流木平均價格1立方公
尺181,702元為基準,較接近市場價格,再依本件木材之形質樣態而
採公開標售價之50%計算(為中材),提供本件山價為2,726元(18
1702×50%×0.03=2726)供本院參考(見本院卷第218頁),惟此
估價基準係以103年之公開標售價為準,較林務局本身105年2月查訪
之中材扁柏公開價格高出14,245元,然本件並無被告2人將竊得之木
實際販售之相關事證,況在此之「山價」即森林法第52條第1項、
第3項之「贓額」,係作為量處被告「罰金刑」倍數之基數,而
非科以「犯罪所得」之用,而罰金刑之倍數已有加重懲罰之性質
,若以林務局提供之公開標售價(本件為90,851元)作為罰金基準
,亦有加重懲罰性質在內,則就基數已提高之部分(本件為00000-
00000=14245元)乘以倍數後而多次算入量處罰金數額內,等同除罰
金刑之倍數罰金外,再增加額外之罰金,顯不合理,故本件以10
5年2月份「各林區森林主副產物市價調查比較表」所載之價格,而
非103年度國有林產物公開標售價格作為被告「罰金刑」倍數之基
數,附此敘明
三、被告2人竊取之木材山價應為2,298元業如前述,審酌被告2人竊
取木材1塊,材積共有0.03立方公尺,價值尚非甚鉅,被告甲OO依森
林法第52條第3項,併科贓額10倍罰金,被告乙OO依森林法第52條第
1項併科贓額5倍罰金,並諭知易服勞役以新臺幣1千元折算1日之
折算標準
一、未扣案被告甲OO所有鏈鋸1台,用以供被告2人本案犯罪之用,
業據被告甲OO供稱在案(見原審卷第178頁背面),依森林法第52條
第5項之規定,應予以宣告沒收,並適用刑法第38條第4項於全部
或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
前二項之沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵
其價額
刑法第38條之1第1項前段、第3項定有明文
未扣案之扁柏1塊(材積共0.03立方公尺),屬本案被告2人犯罪所
得,且未實際合法發還被害人(機關),均應依刑法第38條之1第
1項前段及第3項之規定宣告沒收,並於全部或一部不能沒收或不宜
執行沒收時,追徵其價額
三、未扣案之不詳車牌號碼白色自用小客車1台,係被告2人搬運竊
得森林主產物所使用之車輛,屬供被告2人本案犯罪之用,本應
依森林法第52條第5項之規定,予以宣告沒收,然據被告甲OO供稱該
車係跟朋友借的,名字忘記了等語(原審卷第178頁背面),而依
照106年本院刑事座談會第4號決議,森林法第52條第5項並不排斥
刑法第38條之2第2項沒收之過苛條款適用,本件自用小客車雖係供
本件犯罪之物,但非被告甲OO所有,且無證據可證該第三人知悉
提供為本件犯罪工具,又該車輛非屬違禁品,也不具有危險性需
防免流通於外之物,更非供本案犯罪專用之物,具有相當財產之
價值,該第三人在不知情之狀況提供車輛供被告甲OO使用,若仍予
以宣告沒收或追徵,將過度侵害第三人財產權,若沒收該自用小
客車有違反比例原則過苛之虞,故本件依刑法38條之2第2項規定
,不予宣告沒收
據上論斷,應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第300條、
第299條第1項前段,判決如主文
名詞
共同正犯 3
適用法條

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審

刑事訴訟法,第300條,300,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

引用法條

森林法,第52條第3項,52,罰則   8

森林法,第52條第5項,52,罰則   4

森林法,第52條第1項第6款,52,罰則   4

森林法,第52條第1項第4款,52,罰則   4

森林法,第52條第1項,52,罰則   2

森林法,第52條,52,罰則   2

刑法,第38條之2第2項,38-2,沒收   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收   2

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收   2

刑事訴訟法,第300條,300,第一審,公訴,審判   2

森林法,第52條第2項,52,罰則   1

森林法,第50條,50,罰則   1

刑法,第38條第4項,38,沒收   1

刑法,第38條第2項,38,沒收   1

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第300條第3項,300,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1