臺北地方法院  20190227
檢方:公訴 , 院方:簡式審判程序  |  
藥事法第83條第1項,罰則
主文
甲OO犯藥事法第八十三條第一項之轉讓偽藥罪,處有期徒刑貳月
扣案沾有愷他命粉末之金屬卡片壹張沒收
判決節錄
甲OO犯藥事法第八十三條第一項之轉讓偽藥罪,處有期徒刑貳月
壹、程序部分:被告甲OO所犯本案非為死刑、無期徒刑、最輕本刑
為3年以上有期徒刑之罪,且非高等法院管轄第一審之案件,且
其於本院行準備程序時就被訴事實為有罪之陳述(見本院卷第36頁
),依刑事訴訟法第273條之1第1項規定,由本院合議庭裁定由受
命法官獨任進行簡式程序,依同法第273條之2、第159條之2之規定
,不適用傳聞法則有關限制證據能力之相關規定,合先敘明
(一)按行政院於91年1月23日以院台法字第0910001605號公告,將愷他命
列為毒品危害防制條例第2條第2項第3款規定之第三級毒品,並於
同年2月8日以院台衛字第0910005385號公告,將愷他命列為管制藥品
管理條例第3條第2項之第三級管制藥品
而第三級管制藥品之製造或輸入或調劑,依藥事法第39條之規定,
應向行政院衛生福利部申請查驗登記,並經核領藥品許可證後,
始得製造或輸入
原料藥認屬藥品,其製造或輸入,亦應依上開規定辦理,又依同
法第16條規定,若藥品製造業者輸入自用原料,非經該部核准,不
得轉售或轉讓
且藥物之製造,應依藥事法第57條之規定辦理
因行政院衛生福利部食品藥物管理署(改制前為行政院衛生署管
制藥品管理局)迄今僅核准藥品公司輸入愷他命原料藥製藥使用
,未曾核准個人輸入,另臨床醫療用之愷他命均為注射液形態,
而被告轉讓給證人O姵辰之愷他命係被告在酒店購買,且外觀呈粉
末狀,業經被告、證人2人分別於警詢中供、證述在卷(見偵查卷
第15、20頁),並有扣案含白色愷他命粉末之金屬卡片1張之採證
照片在卷可按(見偵查卷第29至30頁),顯見被告轉讓與證人施用
之愷他命非向合法藥品公司購入,非注射液形態,應非屬合法製
造,復無其他證據證明係自國外走私輸入,故被告轉讓與證人之
愷他命應屬國內違法製造之偽藥甚明
(二)又按毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪及藥事
法第83條第1項之轉讓偽藥罪,同有處罰轉讓愷他命之規定
故行為人明知為偽藥而轉讓與他人者,其轉讓行為同時該當於上
開2罪,屬法條競合,應依重法優於輕法、後法優於前法等法理,
擇一處斷
而藥事法第83條第1項轉讓偽藥罪之法定本刑(7年以下有期徒刑,
得併科新臺幣《下同》5,000萬元以下罰金),較毒品危害防制條
例第8條第3項轉讓第三級毒品罪之法定本刑(3年以下有期徒刑,
得併科30萬元以下罰金)為重,縱轉讓第三級毒品淨重達20公克以
上,或成年人對未成年人為轉讓行為,依毒品危害防制條例第8條
第6項、第9條各有加重其刑至二分之一之特別規定,而應依各該
規定加重處罰,惟仍以藥事法第83條第1項之法定本刑較重,依上
說明,自應適用藥事法第83條第1項轉讓偽藥罪處斷(最高法院10
2年度台上字第2405號判決參照)
核被告所為,係犯藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪
至公訴意旨認應論以毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒
品罪嫌,依前所述,容有誤會,惟起訴之社會基本事實既屬同一
,且本院已對被告踐行告知罪名之程序(見本院卷第41頁),爰
依刑事訴訟法第300條之規定,變更起訴法條
又藥事法並未處罰單純持有偽藥之行為,則被告轉讓偽藥之行為
自不生持有偽藥之低度行為,為轉讓之高度行為所吸收之情形,
併此說明
(三)爰以行為人之責任為基礎,審酌被告知悉愷他命足以殘害人之
身心健康,助長社會不良風氣,竟仍非法轉讓供他人施用,所為
實有不該,惟念被告犯後坦承犯行,且其轉讓之偽藥數量非鉅,
併參酌其犯罪動機、目的及手段,暨其為高職畢業之智識程度、
工作收入、需扶養人口等家庭生活經濟狀況(見本院卷第45頁)
等一切情狀,量處如主文所示之刑
三、扣案之金屬卡片1張,其上沾有愷他命粉末,業如前述,而該
卡片與其上之愷他命分離時,仍會有極微量之愷他命殘留而難以
析離,應整體視同毒品之違禁物,依刑法第38條第1項規定諭知沒
收
據上論斷,應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、
第300條,藥事法第83條第1項,刑法第11條前段、第38條第1項,判決
如主文
判例
最高法院102年度台上字第2405號判決參照
名詞
法條競合 1 , 低度行為 1
適用法條

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第300條,300,第一審,公訴,審判

藥事法,第83條第1項,83,罰則

刑法,第11條前段,11,法例

刑法,第38條第1項,38,沒收

引用法條

藥事法,第83條第1項,83,罰則   7

毒品危害防制條例,第8條第3項,8,A   3

刑法,第38條第1項,38,沒收   2

刑事訴訟法,第300條,300,第一審,公訴,審判   2

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判   2

藥事法,第57條,57,藥物之販賣及製造   1

藥事法,第39條,39,藥物之查驗登記   1

藥事法,第16條,16,總則   1

管制藥品管理條例,第3條第2項,3,總則   1

毒品危害防制條例,第9條,9,A   1

毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A   1

毒品危害防制條例,第2條第2項第3款,2,A   1

刑法,第11條前段,11,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第273條之2,273-2,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之2,159-2,總則,證據,通則   1