高等法院臺南分院  20190212
上訴 , 不服 第一審判決  |  
刑法第339條之4第1項第2款,詐欺背信及重利罪 | 兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段,附則 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 刑法第74條第1項第2款,緩刑 | 刑法第74條第2項第8款,緩刑 | 刑法第339條第1項,詐欺背信及重利罪 | 刑法第28條,正犯與共犯
| 律師
主文
原判決撤銷
甲○○犯如附表一「本院諭知之罪刑」欄所示之罪,共二十二罪,各處如附表一「本院諭知之罪刑」欄所示之刑
所處不得易科罰金之刑,應執行有期徒刑壹年拾月,所處得易科罰金之刑,應執行有期徒刑壹年捌月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
均緩刑貳年,緩刑期間付保護管束,並應接受法治教育課程肆場次
甲○○成年人與少年犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年伍月
未扣案之犯罪所得新臺幣參萬元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○成年人與少年犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年伍月
未扣案之犯罪所得新臺幣捌仟元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○成年人與少年犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年伍月
未扣案之犯罪所得新臺幣柒仟伍佰元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○成年人與少年犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年伍月
未扣案之犯罪所得新臺幣壹萬伍仟壹佰元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○成年人與少年犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年伍月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍仟元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○成年人與少年犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年伍月
未扣案之犯罪所得新臺幣柒仟伍佰元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○成年人與少年共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣參萬元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○成年人與少年共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣捌仟元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○成年人與少年共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣柒仟伍佰元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○成年人與少年共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣捌仟零陸拾壹元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○成年人與少年共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣壹萬伍仟元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○成年人與少年共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣參萬元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○成年人與少年共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣壹萬貳仟元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣捌仟元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣參仟零參拾伍元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○犯詐欺取財罪,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣捌仟元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○犯詐欺取財罪,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣參仟零壹拾伍元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○犯詐欺取財罪,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣參仟零壹拾伍元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○犯詐欺取財罪,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣伍仟元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○犯詐欺取財罪,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣參仟元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○犯詐欺取財罪,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣參仟零壹元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲○○犯詐欺取財罪,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣伍仟零壹拾肆元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
原審判決
原審主文
甲OO犯如附表所示之罪,共十罪,各處如附表主文欄所示之刑
應執行有期徒刑玖月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
緩刑貳年,緩刑期間付保護管束,並應向指定之政府機關,政府機構,行政法人,社區或其他符合公益目的之機構或團體,提供陸拾小時之義務勞務,及應接受拾小時之法治教育課程
甲OO共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
上訴人  :  檢察官 , 乙O O
上訴理由
起訴及上訴意旨認同案被告乙○○就上開各該詐欺取財犯行,均
應論以共同正犯,容有誤會
又同案被告乙○○要求知悉得以佯裝病症要求醫師施行門診手術
,再向保險公司申請理賠之方式詐領保險金之同案被告丙○○,
於附表一編號一至所示之時間陪同少年周○輝就醫,及於附
表一編號二所示之時間陪同被告就醫,使少年周○輝、被告及
同案被告丙○○等人遂行加重詐欺取財及詐欺取財犯行,惟同案
被告乙○○之上開行為,並不等同於向醫師、保險公司施以欺罔
之詐術行為,是同案被告乙○○上開所為僅係幫助犯,起訴及上
訴意旨認被告應與同案被告乙○○就附表一編號一至、附表
一編號二所為應論以共同正犯云云,自有誤解
檢察官上訴意旨,認被告應與同案被告乙○○就附表一編號一
至、附表一編號二所為應論以共同正犯,及認原判決所為之
量刑過輕,俱無理由,另被告上訴意旨,以原審未及審酌上開和
解或賠償各情,請求從輕量刑,為有理由,自應由本院將原判決
予以撤銷改判,期臻妥適
本案經檢察官方心瑜提起公訴,檢察官廖舒屏提起上訴,檢察官
章京文到庭執行職務
判決節錄
原判決撤銷
壹、程序部分(證據能力部分):按被告以外之人於審判外之陳
述,雖不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定,而經當事人
於審判程序同意作為證據,法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成
時之情況,認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有刑事訴訟法第
159條第1項不得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者
,視為有前項之同意,刑事訴訟法第159條之5第1項、第2項分別定
有明文
經查,本判決下列所引用被告以外之人於審判外之陳述(包括書
證),檢察官、被告甲○○及其辯護人,均於本院審理中表示不
爭執其證據能力,同意作為證據等語(見本院卷二第106-128、217-2
18頁),亦未於言詞辯論終結前聲明異議,本院審酌上開證據資料
製作時之情況,尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵,亦認為
以之作為證據應屬適當,揆諸前開規定,認前揭證據資料有證據
能力
(二)、按刑法上之幫助犯,係對於犯罪與正犯有共同之認識,而以
幫助之意思,對於正犯資以助力,而未參與實施犯罪之行為者而
言(最高法院75年度台上字第1509號、88年度台上字第1270號判決意
旨參照)
幫助犯僅係對於犯罪構成要件以外行為為加工,並無共同犯罪之
意思,不適用責任共同原則(最高法院89年度台上字第6946號判決
要旨參照)
是如未參與實施犯罪構成要件之行為,而係出於幫助之意思提供
助力,即屬幫助犯,而非共同正犯
此外,復無其他事證足認同案被告乙○○就上開各該詐欺取財犯
行,與被告、少年周○輝、同案被告丙○○等人,有何詐欺取財
之犯意聯絡及行為分擔,且同案被告乙○○上開行為,並不等同
於向醫師、保險公司施以欺罔之詐術行為,是同案被告乙○○上
開所為應僅係於幫助犯,而非共同正犯
起訴及上訴意旨認同案被告乙○○就上開各該詐欺取財犯行,均
應論以共同正犯,容有誤會
(一)、核被告就附表一編號一至所為,均係犯刑法第339條之4
第1項第2款之三人以上共同犯詐欺取財既遂罪(共6罪)
就附表一編號一至所為,均係犯刑法第339條第1項之詐欺取財
既遂罪(共7罪)
就附表一編號二至所為,均係犯刑法第339條第1項之詐欺取財
既遂罪(共9罪)
起訴書原認被告就附表一編號一至所為,僅係犯刑法第339條
第1項之詐欺取財罪,雖有未洽,惟因社會基礎事實同一,並經蒞
庭實行公訴之檢察官當庭變更起訴法條(見原審卷六第96頁),
基於檢察一體之原則,本件自應就檢察官更正後之科刑法條予以
審究,檢察官更正後之應適用法條已無未洽,要無變更法條之必
要,附此敘明
被告與同案被告丙○○、少年周○輝就附表一編號一至所示
犯行間,及被告與同案被告丙○○就附表一編號二所示犯行間
,有犯意聯絡及行為分擔,均應論以共同正犯
又同案被告乙○○要求知悉得以佯裝病症要求醫師施行門診手術
,再向保險公司申請理賠之方式詐領保險金之同案被告丙○○,
於附表一編號一至所示之時間陪同少年周○輝就醫,及於附
表一編號二所示之時間陪同被告就醫,使少年周○輝、被告及
同案被告丙○○等人遂行加重詐欺取財及詐欺取財犯行,惟同案
被告乙○○之上開行為,並不等同於向醫師、保險公司施以欺罔
之詐術行為,是同案被告乙○○上開所為僅係幫助犯,起訴及上
訴意旨認被告應與同案被告乙○○就附表一編號一至、附表
一編號二所為應論以共同正犯云云,自有誤解
(二)、按兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段規定,成
年人教唆、幫助或利用兒童及少年犯罪或與之共同實施犯罪或故
意對其犯罪者,加重其刑至2分之
1
上開規定:「成年人教唆、幫助或利用兒童及少年犯罪或與之共
同實施犯罪或故意對其犯罪者,加重其刑至二分之一」,其中成
年人教唆、幫助或利用兒童及少年犯罪或與之共同實施(實行)
犯罪之加重,並非對於個別特定之行為而為加重處罰,其加重係
概括性之規定,對一切犯罪皆有其適用,自屬刑法總則加重之性
質(最高法院99年台上字第1128號判決可資參照)
查被告於為附表一編號一至所示之犯行時,係滿20歲之成年人
,斯時少年周○輝(87年11月生,年籍詳卷)係12歲以上未滿18歲
之少年,是以被告與同案被告丙○○、少年周○輝共同涉犯如附
表一編號一至所示之加重詐欺取財及與少年周○輝共同涉犯
如附表一編號至所示之詐欺取財犯行,均應依兒童及少年福
利與權益保障法第112條第1項前段之規定,加重其刑
又被告所犯上開22罪間,犯意各別,時間不同,行為互殊,應予分
論併罰
台灣人O公司遭詐得之保險理賠金,已O數由少年周○輝106年8月3日
所請求的醫療保險金扣除無誤,有台灣人O公司108年1月4日台壽字
第1070006716號函及檢附之台灣人O理賠資料彙整表(見本院卷三第
105-107頁)附卷可稽,且被告業於本院審理時坦承犯行,原審未及
審酌,因而量處被告各如附表一「原審諭知之罪刑及沒收」欄所
示之刑(22罪),並就不得易科罰金之刑(6罪),定應執行有期
徒刑2年,另就得易科罰金之刑(16罪),定應執行有期徒刑1年1
0月,所為刑之量定,稍嫌過重,容有未洽
(二)、又被告本件之犯罪所得,因上述4家保險公司業已如數獲得
賠償遭詐取之保險理賠金,堪認被告之犯罪所得已實際合法發還
被害人,依修正後刑法第38條之1第5項之規定,無須宣告沒收或追
徵,原判決一併諭知沒收、追徵,亦有未洽
檢察官上訴意旨,認被告應與同案被告乙○○就附表一編號一
至、附表一編號二所為應論以共同正犯,及認原判決所為之
量刑過輕,俱無理由,另被告上訴意旨,以原審未及審酌上開和
解或賠償各情,請求從輕量刑,為有理由,自應由本院將原判決
予以撤銷改判,期臻妥適
(一)、爰審酌被告正值青壯,非無謀生能力,竟不思以正途賺取財
物,為貪圖一己私利,而以不法手段詐騙保險公司以獲取保險理
賠金,嚴重影響保險市場秩序,浪費醫藥資源,間接動搖全民健
康保險制度之運作,危及公共利益,惡性非輕,惟前述4家被害
保險公司業已如數獲得賠償遭詐取之保險理賠金,且南山人O公司
並同意給予被告緩刑之宣告,又本件被告等人詐取之保險理賠金
非高,另被告O能於本院審理時坦承犯行,尚具悔意,並兼衡被告
犯罪之動機、目的、手段、分工之情形,及被告之品性、自陳五
專肆業之智識程度、目前從事看護工作,離婚之家庭生活狀況(
見本院卷三第169頁)等一切情狀,分別量處如主文欄第2項所示
之刑,附表一編號一至、附表一編號二至部分,並諭知
易科罰金之折算標準,及就所處不得易科罰金之刑,定應執行有
期徒刑1年10月
(二)、緩刑宣告:查被告前因偽造文書案件,於95年6月29日經臺灣
嘉義地方法院以95年度嘉簡字第720號判決,判處應執行有期徒刑
4月確定,並於96年1月22日易科罰金執行完畢,迄今未再因他案故
意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告等情,有臺灣高等法院被告前案
紀錄表(見本院卷三第187-189頁)在卷可憑
另考量被告犯後O能坦白認罪,尚能知錯,並節省司法資源,且前
述4家被害保險公司業已如數獲得賠償遭詐取之保險理賠金,南山
人O公司並同意給予被告緩刑之宣告,其因一時失慮致罹刑章,
經此科刑之教訓,已足資警惕,信無再犯之虞,本院因認被告所
受宣告之刑,均以暫不執行為適當,爰依刑法第74條第1項第2款之
規定,均併予宣告緩刑2年以啟自新
又為使被告知所警惕,日後得以知曉法治觀念,深切記取教訓,
避免再度犯罪,爰依刑法第93條第1項第2款及同法第74條第2項第8款
之規定,諭知被告於緩刑期間付保護管束,並應接受法治教育課
程4場次
另以上為緩刑宣告附帶之條件,依刑法第75條之1第1項第4款之規定
,違反上開之負擔情節重大,足認原宣告之緩刑難收其預期效果
,而有執行刑罰之必要者,得撤銷緩刑之宣告,附此敘明
依修正後刑法第2條第2項規定:「沒收、非拘束人身自由之保安處
分適用裁判時之法律
前2項之沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其
價額
修正後刑法第38條之1第1項、第3項、第5項分別定有明文
倘若共同正犯各成員內部間,對於不法利得分配明確時,固應依
各人實際分配所得沒收
至於,上揭共同正犯各成員有無犯罪所得、所得數額,係關於沒
收、追繳或追徵標的犯罪所得範圍之認定,固非屬犯罪事實有無
之認定,並不適用「嚴格證明法則」,無須證明至毫無合理懷疑
之確信程度,應由事實審法院綜合卷證資料,依自由證明程序釋
明其合理之依據以認定之(最高法院104年度台上字第3937號判決意
旨參照)
是上開保險理賠金,本均應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定
諭知沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價
額,然上述4家保險公司業已如數獲得賠償遭詐取之保險理賠金
,詳如前述,堪認被告之犯罪所得已實際合法發還被害人,依修
正後刑法第38條之1第5項之規定,無須宣告沒收或追徵
據上論斷,應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第
1項前段,兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段,刑法
第2條第2項、第28條、第339條之4第1項第2款、第339條第1項、第41條
第1項前段、第8項、第51條第5款、第74條第1項第2款、第2項第8款
、第93條第1項第2款,刑法施行法第1條之1,判決如主文
加重
兒童及少年福利與權益保障法,第112條第1項前段,112,附則
判例
最高法院75年度台上字第1509號、88年度台上字第1270號判決意旨參照
最高法院89年度台上字第6946號判決要旨參照
最高法院99年台上字第1128號判決可資參照
最高法院104年度台上字第3937號判決意旨參照
名詞
共同正犯 8 , 分論併罰 1
適用法條

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

兒童及少年福利與權益保障法,第112條第1項前段,112,附則

刑法,第2條第2項,2,法例

刑法,第28條,28,正犯與共犯

刑法,第339條之4第1項第2款,339-4,詐欺背信及重利罪

刑法,第339條第1項,339,詐欺背信及重利罪

刑法,第41條第1項前段,41,易刑

刑法,第41條第8項,41,易刑

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰

刑法,第74條第1項第2款,74,緩刑

刑法,第74條第2項第8款,74,緩刑

刑法,第93條第1項第2款,93,保安處分

刑法施行法,第1條之1,1-1,A

引用法條

刑法,第339條第1項,339,詐欺背信及重利罪   4

刑法,第38條之1第5項,38-1,沒收   3

刑法,第2條第2項,2,法例   3

兒童及少年福利與權益保障法,第112條第1項前段,112,附則   3

刑法,第93條第1項第2款,93,保安處分   2

刑法,第74條第2項第8款,74,緩刑   2

刑法,第74條第1項第2款,74,緩刑   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收   2

刑法,第339條之4第1項第2款,339-4,詐欺背信及重利罪   2

刑法施行法,第1條之1,1-1,A   1

刑法,第75條之1第1項第4款,75-1,緩刑   1

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰   1

刑法,第41條第8項,41,易刑   1

刑法,第41條第1項前段,41,易刑   1

刑法,第38條之1第2項,38-1,沒收   1

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收   1

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收   1

刑法,第28條,28,正犯與共犯   1

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之5第2項,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之5第1項,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1