臺中地方法院  20190212
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第8條第1項 | 毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 毒品危害防制條例第4條第1項 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 刑法第59條,刑之酌科及加減 | 刑法第28條,正犯與共犯
| 律師
主文
甲OO犯如附表一,附表二,附表三「罪刑」欄所示之罪,各處如附表一,附表二,附表三「罪刑」欄所示之主刑及沒收
應執行有期徒刑拾肆年,沒收部分併執行之
應執行有期徒刑拾肆年,沒收部分併執行之
甲OO轉讓第一級毒品,處有期徒刑壹年
甲OO轉讓第一級毒品,處有期徒刑壹年
甲OO轉讓第一級毒品,處有期徒刑壹年
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO共同販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣捌佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣玖佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年陸月
未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO共同販賣第一級毒品,處有期徒刑柒年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
罪刑(主刑及沒收)
甲OO販賣第二級毒品,處有期徒刑參年捌月
未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
判決節錄
一、甲OO(綽號「阿志」)明知海洛因、甲基安非他命係毒品危害
防制條例第2條第2項第1款、第2款所列之第一級、第二級毒品,
不得販賣及轉讓,竟意圖營利而基於販賣第一級毒品海洛因、販
賣第二級毒品甲基安非他命之犯意,以及轉讓第一級毒品海洛因
之犯意,以甲OO所持用之門號0000000000號、0000000000號行動電話(均
未扣案)作為聯繫工具,分別於附表一編號1至36所示之時間、地
點,販賣第一級毒品海洛因予附表一所示之O吉村、O祥銘、O恩旗
、O榮達、O斯偉、O金旭、O明照、O俊傑等人
於附表二編號1所示之時間、地點販賣第二級毒品甲基安非他命予
附表二所示之O佩芳(各次販賣之對象、交易時間、交易地點、交
易方式及各次販賣毒品所得均詳如附表一、二所示),並收取如
附表一、二各該編號「交易金額」欄所示之價金,從中賺取價差
而藉此營利,及於附表三編號1至3所示之時間、地點,分別無償
轉讓僅供單次施用份量之海洛因予O吉村、O金旭施用(無證據證
明轉讓之海洛因數量達行政院依毒品危害防制條例第8條第6項頒訂
之「轉讓毒品加重其刑之數量標準」第2條第1項第1款規定之淨重
5公克以上)
(一)按被告以外之人(包括證人、鑑定人、告訴人、被害人及共同
被告等)於審判外之陳述雖不符刑事訴訟法第159條之1至之4等4條
之規定,而經當事人於審判程序同意作為證據,法院審酌該言詞
陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有刑事訴訟法第
159條第1項不得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者
,視為有前項之同意,同法第159條之5定有明文
其立法意旨,在於確認當事人對於傳聞證據有處分權,得放棄反
對詰問權,同意或擬制同意傳聞證據可作為證據,屬於證據傳聞
性之解除行為,如法院認為適當,不論該傳聞證據是否具備刑事
訴訟法第159條之1至第159條之4所定情形,均容許作為證據,不以未
具備刑事訴訟法第159條之1至第159條之4所定情形為前提(最高法院
104年度第3次刑事庭會議決議參照
)
本案判決下列所引用被告甲OO以外之人於審判外之陳述,對被告而
言,性質上均屬傳聞證據,惟經被告、辯護人於本院準備程序時
就證據能力表示沒有意見(見本院卷第42頁背面),且經本院審理
時予以提示並告以要旨,經公訴人、被告、辯護人表示意見,均
未於言詞辯論終結前聲明異議,本院審認上開證據作成時之情況
,應無違法取證或不當情事,與本案待證事實間復具有相當之關
聯性,以之作為證據應屬適當,依刑事訴訟法第159條之5規定,自
有證據能力
本案判決以下引用之其餘非供述證據,無刑事訴訟法第159條第1項
規定傳聞法則之適用,經本院於審理時依法踐行調查證據程序,
與本案待證事實具有自然之關聯性,且無證據證明係公務員違法
取得之物,依法自得作為證據
而證人O吉村、O祥銘、O恩旗、O榮達、O斯偉、O金旭、O明照、O俊傑
、O佩芳與被告並無怨隙,此觀諸被告於警詢、偵訊、本院準備
程序、審理時均未供述與上揭證人間有何積怨自明,其等應不致
為嫁禍被告而甘冒偽證罪責虛偽陳述其等毒品來源,且其等前後
所證,大致相符,堪信其等上開所述應非虛言
必也始終無營利之意思,而以原價或低於原價有償讓與他人,方
難謂為販賣行為,而僅得以轉讓罪論處(最高法院93年度臺上字第
1651號判決意旨參照
)
而衡以近年來毒品之濫用,危害國民健康與社會安定日益嚴重,
治安機關對於販賣或施用毒品之犯罪行為,無不嚴加查緝,各傳
播媒體對於政府大力掃毒之決心亦再三報導,已使毒品不易取得
且物稀價昂,苟被告於有償交付毒品之交易過程中無利可圖,縱
屬至愚,亦無甘冒被取締移送法辦判處重刑之危險而平白從事上
開毒品交易之理
(一)按海洛因屬毒品危害防制條例第2條第2項第1款所定之第一級毒
品、甲基安非他命屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所定之第
二級毒品,均不得持有、轉讓、販賣
是核被告甲OO就附表一所為,均係犯毒品危害防制條例第4條第1項
之販賣第一級毒品罪
就附表二所為,係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒
品罪
就附表三所為,均係犯毒品危害防制條例第8條第1項之轉讓第一級
毒品罪
被告於附表一、二、三所示各罪販賣、轉讓前分別持有海洛因、
甲基安非他命,其持有海洛因、甲基安非他命之低度行為分別為
販賣第一級、第二級毒品、轉讓第一級毒品之高度行為所吸收,
均不另論罪
被告就附表一編號6、36部分,與另案被告O軒鴻有犯意聯絡與行為
分擔,應論以共同正犯
(二)被告如附表一所載販賣第一級毒品、附表二所載販賣第二級毒
品、附表三所載轉讓第一級毒品之行為,犯罪時間均係95年7月1
日刑法修正刪除連續犯規定之後所犯,歷次交易時間並非一致,
每次行為在時間差距上可以分開,其主觀上難認出於一次決意,
在刑法評價上亦各具獨立性,每次行為皆可獨立成罪,依社會通
念,應認為數罪之評價,始符合刑罰公平原則
是被告就附表一之販賣第一級毒品罪、附表二之販賣第二級毒品
罪、附表三之轉讓第一級毒品罪,犯意各別,行為互異,應予分
論併罰
(三)按毒品危害防制條例第17條第2項規定「犯第4條至第8條之罪於
偵查及審判中均自白者,減輕其刑」,旨在鼓勵毒犯自白認罪,
以開啟其自新之路,故毒販在偵查及審判中之歷次陳述,各有一
次以上之自白者,不論其之自白,係出於自動或被動、O單或詳細
,並其自白後有無翻異,即應依法減輕其刑
且所稱偵查中之自白,當然包含向有偵查犯罪職權之司法警察(官
)自白而言(最高法院98年度臺上字第6928號、99年度臺上字第4874號
、99年度臺上字第4962號、99年度臺上字第4735號判決參照)
查被告就附表一、附表二所載販賣第一級、第二級毒品、附表三
所載轉讓第一級毒品犯行,業於偵訊及本院送審訊問、準備程序
、審理時自白不諱,有如前述,揆諸上開說明,應認被告於偵查
及本院審判中就其上開販賣第一級、第二級毒品、轉讓第一級毒
品均已自白犯行,爰依毒品危害防制條例第17條第2項之規定,就
被告所犯上開販賣第一級毒品罪、販賣第二級毒品罪、轉讓第一
級毒品罪,均減輕其刑
(四)又按毒品危害防制條例第17條第1項固規定:「犯第4條至第8條
、第10條或第11條之罪,供出毒品來源,因而查獲其他正犯或共犯
者,減輕或免除其刑
」,而所稱「供出毒品來源,因而破獲者」,係指被告供出毒品
來源之有關資料,諸如前手之姓名、年籍、住居所、或其他足資
辨別之特徵等,使調查或偵查犯罪之公務員因而對之發動調查或
偵查並破獲者而言(最高法院98年度臺上字第3274號判決意旨參照
)
查本案並無因被告供述而查獲毒品上手一事,業據臺灣臺中地方
檢察署107年10月16日中檢宏稱107偵緝1103字第1079092804號函回覆明確
(見本院卷第34頁),是被告並無供出可供辨別其毒品來源之具體事
證,使調查或偵查犯罪之公務員知悉而對之發動調查或偵查,並
據以破獲之情形,自無依毒品危害防制條例第17條第1項減輕或免
除其刑之適用
(五)復按刑之量定,為求個案裁判之妥當性,法律固賦予法院裁量
權,但此項裁量權之行使,除應依刑法第57條規定,審酌行為人
及其行為等一切情狀,為整體之評價,並應顧及比例原則與平等
原則,使罪刑均衡,輕重得宜,以契合社會之法律感情
又刑法第59條規定之酌量減輕其刑,必須犯罪另有特殊之原因與環
境,在客觀上足以引起一般同情,認為即使予以宣告法定最低度
刑,猶嫌過重者,始有其適用
倘被告別有法定減輕事由者,應先適用法定減輕事由減輕其刑後
,猶認其犯罪之情狀顯可憫恕,即使科以該減輕後之最低度刑仍
嫌過重者,始得適用刑法第59條規定酌量減輕其刑(最高法院100年
度臺上字第744號判決意旨參照
)
處無期徒刑者,得併科新臺幣2千萬元以下罰金」,縱依毒品危害
防制條例第17條第2項規定減輕其刑,仍須處以15年以上有期徒刑
,不可謂不重
於此情形,倘依其情狀處以未逾15年之有期徒刑,即足以懲儆,並
可達防衛社會之目的者,自非不可依客觀之犯行與主觀之惡性二
者加以考量其情狀是否有可憫恕之處,適用刑法第59條之規定酌
量減輕其刑,期使個案裁判之量刑,能斟酌至當,符合比例原則
本案被告如附表一所載販賣第一級毒品犯行,販賣之數量及獲取
之利益均非龐大,復僅係單純販賣交易毒品,並無施用強暴、脅
迫之不法手段,更無向購買毒品之人積極催討交易款項,以其情
節而論,其惡性尚不如專以販賣第一級毒品維生之販毒集團重大
,被告既非販賣毒品之大盤或中盤商,其販賣第一級毒品之行為
對社會整體侵害之程度尚非鉅大,則被告所犯販賣第一級毒品罪
,其最輕法定本刑為無期徒刑,縱依毒品危害防制條例第17條第2
項規定減輕其刑,仍須處以15年以上有期徒刑,本院就其客觀之犯
行與主觀之惡性二者加以考量其犯罪情狀,認在客觀上顯非不可
憫恕,縱使量處依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕後之最
低刑度有期徒刑15年,仍嫌過重,難謂符合罪刑相當性及比例原
則,更無從與大毒梟之惡行有所區隔,爰依刑法第59條之規定,
就被告如附表一所載販賣第一級毒品犯行,均予以酌量減輕其刑
度,並依法遞減輕之
且被告上揭販賣第二級毒品之犯行,依毒品危害防制條例第17條第
2項規定減輕其刑後,法定最低刑度可量至有期徒刑3年6月
又被告所犯如附表三所載轉讓第一級毒品罪,法定本刑為1年以上
7年以下有期徒刑,均無客觀上足以引起一般同情,科以最低度刑
猶嫌過重之情形
從而,本院認被告所犯如附表二販賣第二級毒品罪、附表三轉讓
第一級毒品罪之犯行,依一般國民社會感情,對照其可判處之刑
度,難認有情輕法重或處以法定最低刑度猶嫌過重之顯可憫恕情
事,均無適用刑法第59條規定酌量減輕其刑之餘地
(六)爰審酌毒品對社會秩序及國民健康危害至深且鉅,嚴重影響社
會治安,販賣毒品行為情節尤重,更應嚴加非難,所為實乃法所
不容而懸為厲禁,違犯者不宜輕判,以期降低毒品之氾濫,而被
告亦為毒品人口,深知毒品成癮性高戒除不易,竟無視於我國政
府禁絕毒害之立場,僅圖一己私人經濟利益,任意販賣海洛因、
甲基安非他命,又轉讓海洛因予他人,肇生他人施用毒品之來源
,戕害國民身心健康,且有滋生其他犯罪之可能,對社會所生危
害程度非輕,自不宜輕縱,兼衡酌本案被告販賣毒品之種類、次
數、各次販毒之金額、轉讓之情節,並考量被告自述國中肄業之
教育程度、從事防水工程,已婚,與配偶及3名子女同住、家中
經濟情況不好之生活情況(見本院卷第73頁反面)、犯罪後於偵查及
本院審理時均坦認本案犯行,態度尚佳等一切情狀,分別量處如
附表一、附表二、附表三各該編號「罪刑」欄所示之刑,並定其
應執行之刑如主文所示
(一)法律之修正:1.查被告行為後,刑法關於沒收之規定,業於10
4年12月30日修正公布,並自105年7月1日起施行,其中第2條第2項修
正為:「『沒收』、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法
律
2.為因應刑法施行法第10條之3第2項規定,相關特別法將於刑法沒
收章施行之日(即105年7月1日)失效,故毒品危害防制條例第19條
關於沒收之規定,亦於105年6月22日修正公布,並自105年7月1日起
施行
修正前第19條第1項規定:「犯第四條至第九條、第十二條、第十
三條或第十四條第一項、第二項之罪者,其供犯罪所用或『因犯
罪所得之財物』,均沒收之,『如全部或一部不能沒收時,追徵
其價額或以其財產抵償之』」規定,則修正為:「犯第四條至第
九條、第十二條、第十三條或第十四條第一項、第二項之罪者,
其供犯罪所用之物,『不問屬於犯罪行為人與否』,均沒收之
」亦即擴大沒收範圍,使犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條
第1項、第2項之罪所用之物,不問是否屬於犯罪行為人所有,均
應沒收之,並考量刑法沒收章已無抵償之規定,而「追徵」為全
部或一部不能沒收之執行方式,乃刪除第1項後段全部或一部不能
沒收之執行方式,回歸刑法沒收章之規定,至於第1項犯罪所得
之沒收,因與刑法沒收章相同,而無重複規範之必要,故亦予刪
除(本條之修正立法理由參照)
3.再參酌本次刑法修正,關於「供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪
所生之物」之沒收,增訂第38條第4項規定,「於全部或一部不能
沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額」
關於「犯罪所得」之沒收,則新增第38條之1之規定,除擴大沒收
之主體範圍(除沒收犯罪行為人取得之犯罪所得外,第三人若非
出於善意之情形取得犯罪所得者,亦均得沒收之)外,亦明定犯
罪所得之範圍(不限於司法院院字第2140號解釋,犯罪所得之物,
係指因犯罪「直接」取得者,而擴及於「其變得之物、財產上利
益及其孳息」
另為符合比例原則,兼顧訴訟經濟,並考量義務沒收對於被沒收
人之最低限度生活之影響,增訂第38條之2第2項之過苛調節條款,
於宣告第38條、第38條之1之沒收或追徵在個案運用「有過苛之虞
、欠缺刑法上之重要性、犯罪所得價值低微,或為維持受宣告人
生活條件之必要者」,得不宣告或酌減之
再按,因犯(販賣毒品)罪所得之財物,不能與正常營利事業計算營
利所得之情形相提並論,是稱「因犯罪所得之財物」,乃指犯罪
行為所直接取得而法律上無第三人得主張權利之一切財物而言,
則上開規定所指販賣毒品所得之財物,依法諭知沒收時,舉凡販
賣毒品所得之財物,不問其中何部分屬於成本,何部分屬於犯罪
之利得,均應予以沒收,並非僅限於所賺取之差價部分,始符立
法之本旨(最高法院98年度台上字第3081號判決意旨參照)
4.綜觀前述刑法及毒品危害防制條例之修正,關於販賣第一、二級
毒品所用之物,除有修正後刑法第38條之2第2項之情形而得不宣
告或酌減之外,應逕適用修正後毒品危害防制條例第19條第1項規
定,不問屬於犯罪行為人與否,均沒收之,並適用修正後刑法第
38條第4項規定,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵
其價額
至於販賣第一、二級毒品所得(除「違法行為所得」外,如尚有
「其變得之物或財產上利益及其孳息」等,亦屬之),除有修正
後刑法第38條之2第2項之情形而得不宣告或酌減之外,應逕適用修
正後刑法第38條之1規定,宣告沒收犯罪行為人或非善意第三人所
有之部分,並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其
價額
5.又本次刑法修正將沒收列為專章,具獨立之法律效果,已如前述
,故宣告多數沒收情形,並非數罪併罰,乃配合刪除第51條第9款
,另增訂第40條之2第1項「宣告多數沒收者,併執行之
(二)按因犯罪所得之財物,不能與正常營利事業計算營利所得之情
形相提並論,是稱「因犯罪所得之財物」,乃指犯罪行為所直接
取得而法律上無第三人得主張權利之一切財物而言,則上開規定
所指販賣毒品所得之財物,依法諭知沒收時,舉凡販賣毒品所得
之財物,不問其中何部分屬於成本,何部分屬於犯罪之利得,均
應予以沒收,並非僅限於所賺取之差價部分,始符立法之本旨(
最高法院98年度臺上字第3081號判決參照)
是被告如附表一、二各該編號所示販賣第一級毒品海洛因、第二
級毒品甲基安非他命之犯行,已分別向購毒者收取如附表一、附
表二「交易金額」欄所示之價金,均屬被告本案販賣毒品之犯罪
所得,又本案並無刑法第38條之2第2項所定過苛調節條款之適用,
自應依刑法第38條之1第1項前段規定,於其所犯各該罪項下宣告沒
收,且因此部分所得均未經扣案,併分別宣告於全部或一部不能
沒收或不宜執行沒收時,依同條第3項規定追徵其價額
至被告用以與證人O金旭、O吉村、O俊傑、O明照、O佩芳、O榮達、
O斯偉、O恩旗、O祥銘聯繫之行動電話及門號0000000000號、0000000000號
SIM卡,均未扣案,被告於準備程序供稱時間太久,已丟棄等語(
見本院卷第42頁),審酌該行動電話與SIM卡除供販賣、轉讓毒品
犯罪之用外,原即得供一般聯繫之用,且因科技日新月異,遭汰
換之隔代行動電話交易價值大減,此乃市場交易常情,相較於被
告所處之自由刑,沒收宣告顯然欠缺刑法上之重要性,爰依刑法
第38條之2第2項規定意旨,不予宣告沒收(臺灣高等法院105年度上
訴字第1779號判決意旨同此)
宣告多數沒收者,併執行之,刑法第40條第1項、第40條之2第1項分
別定有明文
據上論斷,依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例第
4條第1項、第2項、第8條第1項、第17條第2項,刑法第2條第2項、第
11條、第28條、第59條、第51條第5款、第38條之1第1項前段、第3項
、第40條之2第1項,判決如主文
減輕
刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
判例
最高法院104年度第3次刑事庭會議決議參照
最高法院93年度臺上字第1651號判決意旨參照
最高法院98年度臺上字第6928號、99年度臺上字第4874號、99年度臺上字第4962號、99年度臺上字第4735號判決參照
最高法院98年度臺上字第3274號判決意旨參照
最高法院100年度臺上字第744號判決意旨參照
司法院院字第2140號解釋
最高法院98年度台上字第3081號判決意旨參照
最高法院98年度臺上字第3081號判決參照
臺灣高等法院105年度上訴字第1779號判決意旨同此
名詞
傳聞證據 2 , 低度行為 1 , 共同正犯 1 , 連續犯 1 , 分論併罰 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

刑法,第2條第2項,2,總則,法例

刑法,第11條,11,總則,法例

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

刑法,第40條之2第1項,40-2,總則,沒收

引用法條

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   7

刑法,第59條,59,總則,刑之酌科及加減   6

毒品危害防制條例,第4條,4,A   5

刑法,第38條之2第2項,38-2,總則,沒收   5

毒品危害防制條例,第9條,9,A   3

毒品危害防制條例,第14條第2項,14,A   3

毒品危害防制條例,第14條第1項,14,A   3

毒品危害防制條例,第13條,13,A   3

毒品危害防制條例,第12條,12,A   3

刑法,第40條之2第1項,40-2,總則,沒收   3

刑法,第38條之1,38-1,總則,沒收   3

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   3

毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A   2

毒品危害防制條例,第8條,8,A   2

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第1款,2,A   2

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   2

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   2

刑法,第38條第4項,38,總則,沒收   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   2

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   2

刑法,第2條第2項,2,總則,法例   2

刑法,第1條,1,總則,法例   2

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   2

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   2

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   2

毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A   1

毒品危害防制條例,第2條第1項第1款,2,A   1

毒品危害防制條例,第19條,19,A   1

毒品危害防制條例,第11條,11,A   1

毒品危害防制條例,第10條,10,A   1

刑法施行法,第10條之3第2項,10-3,A   1

刑法,第57條,57,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第51條第9項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   1

刑法,第40條第1項,40,總則,沒收   1

刑法,第38條,38,總則,沒收   1

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯   1

刑法,第11條,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第4條,4,總則,法院之管轄   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1