臺中地方法院  20190227
檢方:公訴 , 院方:簡式審判程序  |  
刑法第30條第1項前段,正犯與共犯 | 毒品危害防制條例第10條第2項 | 藥事法第83條第1項,罰則 | 刑法第30條第2項,正犯與共犯 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第51條第5項,數罪併罰
主文
甲OO犯幫助施用第二級毒品,共拾壹罪,均累犯,各處有期徒刑肆月,如易科罰金,均以新臺幣壹仟元折算壹日,扣案之分裝袋壹包,磅秤壹台均沒收,處有期徒刑部分應執行有期徒刑壹年陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
又犯明知為禁藥而轉讓,累犯,處有期徒刑捌月,扣案之第二級毒品甲基安非他命參包(驗餘總淨重貳點玖參伍貳公克及包裝袋參個),吸食器貳支均沒收
沒收部分併執行之
判決節錄
一、甲OO明知甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所
規定之第二級毒品,並為行政院衛生署(現改制為衛生福利部)
公告禁止使用之禁藥,不得非法持有、施用或轉讓,竟分別為下
列犯行:
(一)甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所管制
之第二級毒品,不得非法轉讓及持有
又甲基安非他命雖係毒品危害防制條例所規定之第二級毒品,但
其亦屬於藥事法所稱之「禁藥」(即藥事法第22條第1項項第1款所
稱之「經中央衛生主管機關明令公告禁止製造、調劑、輸入、輸
出、販賣或陳列之毒害藥品」),而明知為禁藥而轉讓者,藥事
法第83條第1項亦定有處罰明文
故行為人明知甲基安非他命為禁藥而轉讓予他人者,除成立毒品
危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪外,亦構成藥事法第
83條第1項之轉讓禁藥罪,此係屬同一犯罪行為而同時有二種法律
可資處罰之法條(規)競合情形,應依「重法優於輕法」、「後
法優於前法」等法理,擇一處斷
而毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之法定本刑為「
6月以上5年以下有期徒刑,得併科新臺幣70萬元以下罰金」
藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪之法定本刑為「7年以下有期徒刑,
得併科新臺幣500萬元以下罰金」
故除轉讓之第二級毒品達淨重10公克以上,或讓與未成年人,而有
應依毒品危害防制條例第8條第6項或第9條之規定加重其刑至2分
之1之情形者(因分則加重,法定最重本刑為有期徒刑7年6月,自
較藥事法第83條第1項之罪之法定本刑為重)外,則藥事法第83條第
1項之罪之法定本刑,顯較毒品危害防制條例第8條第2項之罪之法
定本刑為重,依前述「重法優於輕法」之法理,自應優先適用藥
事法第83條第1項之規定處斷(最高法院94年臺上字第7021號、96年
度臺上字第3582號、97年度臺非字第397號判決,臺灣高等法院暨所
屬法院94年法律座談會刑事類提案第8號結論意旨、97年度法律座
談會刑事類臨時提案第3號結論意旨可資參照)
本案被告於前揭犯罪事實欄一、(二)所示時間、地點,無償提
供O柏全甲基安非他命施用,依卷附資料尚無從證明被告轉讓重量
已達行政院於98年11月20日以院臺法字第0980073647號令頒轉讓毒品加
重其刑之數量標準第2條關於第二級毒品在淨重10公克以上之規定
,依前述「重法優於輕法」之法理,其等轉讓安非他命部分犯行
,自應優先適用藥事法第83條第1項之規定處斷
(二)被告就犯罪事實欄一、(一)所為,均係犯刑法第30條第1
項前段、毒品危害防制條例第10條第2項之幫助施用第二級毒品罪
二級毒品甲基安非他命之低度行為,應為各次所為幫助施用第二
級毒品之高度行為所吸收,均不另論罪
又被告幫助他人施用第二級毒品,為幫助犯,應依刑法第30條第2
項規定,按正犯之刑予以減輕
被告就犯罪事實欄一、(二)所為,係犯藥事法第83條第1項之明
知為禁藥而轉讓罪
其持有甲基安非他命涉犯毒品危害防制條例第11條第2項持有第二
級毒品之低度行為,應為轉讓禁藥之高度行為所吸收,不另論罪
(最高法院102年度台上字第291、1428號判決意旨參照)
公訴意旨認被告所犯係毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級
毒品罪,尚有未洽,惟其基本社會事實相同,爰依法變更起訴法
條,且本院已經庭訊將變更之罪名告知被告,無礙於被告防禦權
之行使(見本院卷第78、84頁)
又被告所犯上開11次幫助施用第二級毒品罪及1次明知為禁藥而轉
讓罪間,犯意各別,行為互殊,應予分論併罰
(三)被告(1)前於102年間,因施用第二級毒品案件,經臺灣新北
地方檢察署檢察官以102年度毒偵字第3832號處分緩起訴,嗣因履行
未完成,經撤銷緩起訴處分並提起公訴後,由臺灣新北地方法院
以103年度簡字第6848號判決判處有期徒刑4月確定,(2)次因103年間
之施用第二級毒品犯行,經臺灣新北地方法院以103年度簡字第401
0號判決判處有期徒刑4月確定,(3)103年間又因施用第二級毒品案件
,經臺灣新北地方法院以103年度簡字第6448號判決判處有期徒刑
6月確定,(4)再於104年之施用第二級毒品案件,經臺灣新北地方法
院以104年度審簡字第429號判決判處有期徒刑5月確定,(5)復於104年
間因施用第二級毒品犯行,經臺灣新北地方法院以104年度審簡字
第585號判決判處有期徒刑5月確定,前開(1)至(3)案之罪刑以及(4)
、(5)案之罪刑,分別經臺灣新北地方法院以104年度聲字第3971號裁
定應執行有期徒刑10月、7月確定,上開案件並接續執行後,於10
5年4月14日縮短刑期執行完畢,有臺灣高等法院被告前案紀錄表可
按,被告受有期徒刑執行完畢後,5年以內故意再犯本案有期徒刑
以上之罪,且共計12罪,均屬累犯,皆應依刑法第47條第1項規定
加重其刑
惟就幫助施用毒品等犯行部分,依刑法第71條第1項規定應先加重
後減輕之
(四)爰審酌被告明知甲基安非他命係戕害他人身心健康之毒品
及禁藥,竟無視國家杜絕毒品犯罪之禁令,而幫助友人施用毒品
、轉讓禁藥,無視毒品對社會秩序及國民健康危害甚鉅,況且被
告多次幫助施用毒品,所為實不可取,惟念其犯後坦認全部犯行
,態度良好等一切情狀,分別量處如主文所示之刑,並就幫助施
用第二級毒品部分均諭知易科罰金之折算標準,且定其應執行之
刑,及諭知易科罰金之折算標準
(一)查扣之磅秤1台、分裝袋1包,均係被告所有,並供其幫助O
崇哲施用甲基安非他命時,將該等甲基安非他命分裝而交付予O崇
哲時所使用,業據被告供述在卷(見偵卷第21頁,本院卷第87頁)
,均應依刑法第38條第2項前段規定,於被告各該幫助施用第二級
毒品罪刑項下,皆宣告沒收
(二)查扣之吸食器2支,係被告所有,並供其無償轉讓甲基安非
他命予O柏全施用時加以使用,業據被告供述甚明(見本院卷第8
7頁),均應依刑法第38條第2項前段規定,於被告明知為禁藥而轉
讓罪刑項下,皆宣告沒收
(三)查扣之甲基安非他命3包(驗餘淨重2.4165公克、0.2101公克、
0.3086公克),雖係毒品危害防制條例第18條第1項前段所稱之毒品
,然基於法律不得割裂適用原則,仍應認屬藥事法所規定之違禁
物(參臺灣高等法院暨所屬法院97年法律座談會臨時類提案第3號
研討結果),復無證據證明前揭禁藥業由該管行政機關沒入銷燬
,自應依刑法第38條第1項之規定,於被告明知為禁藥而轉讓罪刑
項下宣告沒收之
(四)前揭各項沒收之宣告,依刑法第40條之2第1項規定,併執行
之
據上論斷,應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、
第300條,毒品危害防制條例第10條第2項、藥事法第83條第1項,刑
法第11條前段、第30條第1項前段、第2項、第47條第1項、第51條第5
款、第41條第1項前段、第8項、第38條第1項、第2項前段,判決如主
文
加重
刑法,第47條第1項,47,累犯
減輕
刑法,第30條第2項,30,正犯與共犯
判例
最高法院94年臺上字第7021號、96年度臺上字第3582號、97年度臺非字第397號判決,臺灣高等法院暨所屬法院94年法律座談會刑事類提案第8號結論意旨、97年度法律座談會刑事類臨時提案第3號結論意旨可資參照
最高法院102年度台上字第291、1428號判決意旨參照
名詞
低度行為 2 , 分論併罰 1
適用法條

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第300條,300,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

藥事法,第83條第1項,83,罰則

刑法,第11條前段,11,法例

刑法,第30條第1項前段,30,正犯與共犯

刑法,第30條第2項,30,正犯與共犯

刑法,第47條第1項,47,累犯

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰

刑法,第41條第1項前段,41,易刑

刑法,第41條第8項,41,易刑

刑法,第38條第1項,38,沒收

刑法,第38條第2項前段,38,沒收

引用法條

藥事法,第83條第1項,83,罰則   9

毒品危害防制條例,第8條第2項,8,A   4

刑法,第38條第2項前段,38,沒收   3

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   2

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

刑法,第47條第1項,47,累犯   2

刑法,第38條第1項,38,沒收   2

刑法,第30條第2項,30,正犯與共犯   2

刑法,第30條第1項前段,30,正犯與共犯   2

藥事法,第2條,2,總則   1

藥事法,第22條第1項第1款,22,總則   1

藥事法,第22條第1項,22,總則   1

毒品危害防制條例,第9條,9,A   1

毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A   1

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   1

毒品危害防制條例,第11條第2項,11,A   1

刑法,第71條第1項,71,刑之酌科及加減   1

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰   1

刑法,第41條第8項,41,易刑   1

刑法,第41條第1項前段,41,易刑   1

刑法,第40條之2第1項,40-2,沒收   1

刑法,第11條前段,11,法例   1

刑事訴訟法,第300條,300,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判   1