臺中地方法院  20190202
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第17條第2項 | 刑法第28條,正犯與共犯 | 毒品危害防制條例第4條第6項 | 毒品危害防制條例第4條第3項 | 刑法第25條,未遂犯
| 律師
主文
甲OO共同販賣第三級毒品未遂,處有期徒刑貳年
扣案如附表所示之物均沒收
判決節錄
此項犯意誘發型之誘捕偵查,因係司法警察以引誘、教唆犯罪之
不正當手段,使原無犯罪意思或傾向之人萌生犯意,待其形式上
符合著手於犯罪行為之實行時,再予逮捕,因嚴重違反刑罰預防
目的及正當法律程序原則,其依此所取得之證據自不具正當性,
應無證據能力(最高法院103年度台上字第4008號判決意旨參照)
二、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述,除法律有規定
者外,不得作為證據,刑事訴訟法第159條第1項固有明文
惟被告以外之人於審判外之陳述,雖不符刑事訴訟法第159條之1至
之4之規定,而經當事人於審判程序同意作為證據,法院審酌該言
詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有第159條第1項不
得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為有前
項之同意,同法第159條之5亦定有明文
(一)按俗稱「釣魚」或「誘捕偵查」之情形,因毒品買者為協
助警察辦案佯稱購買,而將販賣者誘出以求人贓俱獲,因其無實
際買受之真意,且在警察監視之下伺機逮捕,事實上亦不能真正
完成買賣,則該次行為,僅能論以販賣未遂(最高法院100年度台
上字第4498號判決意旨參照)
查愷他命、3,4-亞甲基雙氧苯基乙基胺戊酮、4-甲基甲基卡西酮、
甲苯基乙基胺戊酮、硝甲西泮均係毒品危害防制條例第2條第2項第
3款所定之第三級毒品,均不得非法持有或販賣
是核被告所為,係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之販賣
第三級毒品未遂罪
被告為販賣而持有第三級毒品純質淨重20公克以上之低度行為,為
其販賣之高度行為所吸收,不另論罪
又被告意圖販賣而持有第三級毒品之行為,雖另成立毒品危害防
制條例第5條第3項之意圖販賣而持有第三級毒品罪,惟與販賣第三
級毒品未遂罪間,具有法條競合之關係,應擇一重之販賣第三級
毒品未遂罪論處
(四)被告與甲男就本案犯行,有犯意聯絡及行為分擔,為共同
正犯
(五)被告已著手於販賣第三級毒品行為之實行而不遂,為未遂
犯,應依刑法第25條第2項規定減輕其刑
(六)被告於偵查及本院審理時均自白本案販賣第三級毒品未遂
犯行,應依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑,並依法
遞減其刑
(七)爰審酌被告為83年次,大學肄業之教育程度,正值青年,素
行不佳,有其警詢筆錄人別資料及臺灣高等法院被告前案紀錄表
在卷可參,明知毒品對我國社會之安寧秩序及國人之身心健康可
能產生之危害至鉅,政府三令五申禁絕毒品交易,為圖營利,竟
與他人共謀販毒,負責擔任運送交易毒品之「車手」,共同販賣
第三級毒品,助長毒品之流通與氾濫,惟被告販賣第三級毒品犯
行尚屬未遂,且被告並非本案犯行之主謀,犯罪參與情節較輕,
及被告犯後坦承全部犯行之態度等一切情狀,量處如主文所示之
刑
(八)沒收部分:1、扣案如附表編號1至3所示之愷他命及內含3
,4-亞甲基雙氧苯基乙基胺戊酮、4-甲基甲基卡西酮、甲苯基乙基胺
戊酮、硝甲西泮成分之毒咖啡包,均係毒品危害防制條例第2條
第2項第3款所定之第三級毒品,應認係違禁物,不問屬於犯罪行為
人與否,應適用刑法第38條第1項之規定諭知沒收(最高法院100年
度第3次刑事庭會議決議意旨參照)
2、按犯第4條之罪者,其供犯罪所用之物,不問屬於犯罪行為人
與否,均沒收之,毒品危害防制條例第19條第1項定有明文
扣案如附表編號4所示之行動電話,為甲男聯絡指示被告進行毒品
交易事宜所用,如附表編號5所示之行動電話,被告亦自承有用以
與其他共犯聯絡使用(見本院卷第21頁背面),均為被告犯本案
犯行所用之物,不問屬於犯罪行為人與否,均應依毒品危害防制
條例第19條第1項之規定沒收之
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第3項、第6項、第17條第2項、第19條第1項,刑法第11條、第
28條、第25條、第38條第1項,判決如主文
減輕
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
刑法,第25條第2項,25,未遂犯
判例
最高法院103年度台上字第4008號判決意旨參照
最高法院100年度台上字第4498號判決意旨參照
最高法院100年度第3次刑事庭會議決議意旨參照
名詞
共同正犯 1 , 低度行為 1 , 法條競合 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第3項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

刑法,第11條,11,法例

刑法,第28條,28,正犯與共犯

刑法,第25條,25,未遂犯

刑法,第38條第1項,38,沒收

引用法條

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   3

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條第3項,4,A   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第3款,2,A   2

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   2

刑法,第38條第1項,38,沒收   2

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   2

毒品危害防制條例,第5條第3項,5,A   1

刑法,第4條,4,法例   1

刑法,第28條,28,正犯與共犯   1

刑法,第25條第2項,25,未遂犯   1

刑法,第25條,25,未遂犯   1

刑法,第11條,11,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1