士林地方法院  20190212
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
刑法第321條第1項第1款,竊盜罪 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第28條,正犯與共犯 | 刑法第321條第1項第3款,竊盜罪
主文
O○○共同犯攜帶兇器侵入有人居住之建築物竊盜罪,累犯,處有期徒刑壹年陸月
未扣案之黑色手提袋壹只,及犯罪所得避雷針銅線(總長度玖拾伍點肆伍公尺)均沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
判決節錄
一、丁○○前因違反懲治盜匪條例案件,經臺灣板橋地方法院(
自民國102年1月1日起更名為臺灣新北地方法院,下同)以88年度訴
字第182號判處有期徒刑7年確定,經執行後,於民國94年9月27日縮
刑假釋出監並付保護管束,於94年11月5日期滿未經撤銷假釋,其
未執行之刑,以已執行論(於本案不構成累犯)
另因違反毒品危害防制條例案件,經臺灣板橋地方法院以99年度簡
字第8438號判處有期徒刑4月確定,並與上開(四)至(八)案件所定之
執行刑接續執行後,於102年7月29日縮刑假釋出監並付保護管束,
於103年1月29日期滿未經撤銷假釋,其未執行之刑,以已執行論(
於本案構成累犯)
理由一、本件資以認定事實之所有被告丁○○以外之人於審判外
之供述證據,檢察官及被告對於證據能力均無爭執(見審易卷第
53頁,本院卷第48、49、113至117頁),且所有之非供述證據亦無證
據證明係公務員違背法定程序所取得,自均有證據能力,合先敘
明
又被告供稱:後來我同事打電話給我,我才知道我跑錯地方云云
,然證人甲○○歷偵審卻均一致證稱:被告說同事去買材料或拿
工具,要下樓幫他同事開門,但被告卻把東西都帶走,我覺得奇
怪就追下去,看到被告騎著機車載1個人,我站在機車前面問被告
不是要修理東西,為何要離開?並對被告拍照,被告沒有回答我
,直接騎機車衝出去等語,被告所辯與證人所述不符,而丙○○
、甲○○與被告素昧平生並無嫌隙(見偵卷第28、35頁),實無冒
偽證刑責風險構陷被告之理,顯見被告所辯核屬臨訟編造之詞,
毫無可信
(一)按公寓大樓(或集居社區)之地下停車場、電梯、樓梯間及頂
樓,乃區分所有建築物之共同部分,在構造上及使用上並無獨立
性,其所有權形態為共有,且處分上須與所屬對應之區分所有權
合併為之,自應視同住宅,或認屬於住宅之一部分,而非將之割
裂,自屬有人居住之建築物(民法第799條、公寓大廈管理條例第
3條、第4條、第53條參照)
又刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪,係以行為人攜帶兇器
竊盜為其加重條件,此所謂兇器,其種類並無限制,凡客觀上足
對人之生命、身體、安全構成威脅,具有危險性之兇器均屬之,
且祇須行竊時攜帶此種具有危險性之兇器為已足,並不以攜帶之
初有行兇之意圖為必要(最高法院79年台上字第5253號判例參照)
是核被告所為,係犯刑法第321條第1項第3款、第1款之攜帶兇器侵
入有人居住之建築物竊盜罪
被告雖分別陸續剪斷建成大廈設置於頂樓之各段避雷針銅線而竊
取之,惟係在密切接近之時間、同一之地點實施,且均係持續基
於同一犯罪動機而賡續為之,足認係在同一犯罪計畫中進行,行
為方式亦為相同,乃基於單一犯意接續所為,在刑法評價上,視
為數個舉動之接續施行,合為包括之一行為予以評價,較為合理
,屬接續犯,而為包括之一罪
又被告就上開竊盜犯行,與「阿清」間有犯意聯絡及行為分擔,
為共同正犯
再被告有如事實欄一所載犯罪科刑及執行情形,有臺灣高等法院
被告前案紀錄表在卷可參,其於受有期徒刑執行完畢,5年內故意
再犯本件有期徒刑以上之罪,為累犯,應依刑法第47條第1項之規
定,加重其刑
兼衡其犯罪之動機、目的、國中補校畢業之智識程度、所竊得財
物之價值、犯後飾詞否認犯行、毫無悔意之態度,及其從事鐵工
,月收入2萬餘元至7萬元不等,離婚,有1名未成年子女之等家庭
經濟與生活狀況等等一切情狀,量處如主文所示之刑,以資懲儆
刑法第38條第2項、第4項、第38條之1第1項前段、第3項定有明文
(二)未扣案之黑色手提袋1只,乃被告為所有,業據被告O明(見本
院卷第119頁),並用於本件藏放贓物俾帶離現場所用,經本院認
定如前,即屬於被告所有供本案犯罪所用之物,爰依刑法第38條
第2項前段之規定,宣告沒收,並依同條第4項之規定,諭知於全部
或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
又核諸被告所竊得之避雷針銅線,既屬被告本案加重竊盜犯行之
犯罪所得,且非毫無經濟價值,亦不能排除將來執行沒收之可能
,卷內既無證據可認前開之物有滅失,或其他事實上或法律上原
因而不能沒收之情形,自均應依刑法第38條之1第1項前段之規定,
宣告沒收,併依同條第3項之規定,諭知於全部或一部不能沒收或
不宜執行沒收時,追徵其價額
據上論結,應依刑事訴訟法第284條之1、第299條第1項前段,刑法第
28條、第321條第1項第1款、第3款、第47條第1項、第38條第2項前段
、第4項、第38條之1第1項前段、第3項,刑法施行法第1條之1第1項
、第2項前段,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
判例
最高法院79年台上字第5253號判例參照
名詞
共同正犯 1 , 假釋 2 , 非供述證據 1 , 接續犯 1
適用法條

刑事訴訟法,第284條之1,284-1,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯

刑法,第321條第1項第1款,321,竊盜罪

刑法,第321條第1項第3款,321,竊盜罪

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收

刑法,第38條第4項,38,總則,沒收

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A

刑法施行法,第1條之1第2項前段,1-1,A

引用法條

刑法,第38條第4項,38,總則,沒收   3

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   3

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   3

刑法,第321條第1項第3款,321,竊盜罪   3

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   2

刑法,第38條第2項前段,38,總則,沒收   2

刑法,第321條第1項第1款,321,竊盜罪   2

民法,第799條,799,物權,所有權,不動產所有權   1

刑法施行法,第1條之1第2項前段,1-1,A   1

刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A   1

刑法,第38條第2項,38,總則,沒收   1

刑法,第28條,28,總則,正犯與共犯   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第284條之1,284-1,第一審,公訴,審判   1

公寓大廈管理條例,第53條,53,附則   1

公寓大廈管理條例,第4條,4,住戶之權利義務   1

公寓大廈管理條例,第3條,3,總則   1