士林地方法院  20190212
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 刑事訴訟法第301條第1項 | 毒品危害防制條例第17條第1項 | 毒品危害防制條例第4條第3項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項,A | 刑法第55條,數罪併罰 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 毒品危害防制條例第4條第6項 | 槍砲彈藥刀械管制條例第12條第4項,A | 刑法第28條,正犯與共犯 | 刑法第25條第2項,未遂犯
| 律師
主文
甲OO共同販賣第二級毒品未遂,處有期徒刑壹年貳月,扣案含有第二級毒品甲基安非他命,3,4-亞甲基雙氧甲基安非他命(MDMA),第三級毒品愷他命成分之深褐色粉末肆拾壹包(驗餘總淨重411.18公克)沒收銷燬
其他被訴部分無罪
甲OO未經許可,持有可發射子彈具有殺傷力之改造手槍,處有期徒刑參年貳月,併科罰金新臺幣伍萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日,扣案之仿半自動手槍製造之改造手槍壹枝(槍枝管制編號:0000000000號,含彈匣壹個),由金屬彈殼組合直徑8.9±0.5mm金屬彈頭而成之非制式子彈貳顆均沒收之
又共同販賣第二級毒品未遂,處有期徒刑貳年,扣案含有第二級毒品甲基安非他命,3,4-亞甲基雙氧甲基安非他命(MDMA),第三級毒品愷他命成分之深褐色粉末肆拾壹包(驗餘總淨重411.18公克)沒收銷燬,K盤壹個,卡片壹個,電子磅秤壹個,小惡魔空包裝袋壹盒(參佰個),封口器壹個,搗藥缽壹組(含量杯)均沒收
有期徒刑部分應執行有期徒刑肆年陸月,併科罰金新臺幣伍萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
判決節錄
又乙OO與甲OO均明知3,4亞甲基雙氧甲基安非他命、甲基安非他命係
毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列管之第二級毒品
愷他命係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所列管之第三級毒品
,依法均不得販賣,竟意圖營利,共同基於販賣第二級、第三級
毒品之犯意聯絡,由乙OO以每包新臺幣(下同)200元之價格,向綽
號「阿兄」之不詳姓名男子購買上開毒品1批,先在臺北市○○
區○○街00號5樓503室,利用乙OO所有之電子磅秤、卡片、搗藥缽、
量杯、小惡魔包裝袋、封口器等物,將3,4亞甲基雙氧甲基安非他
命、甲基安非他命、愷他命磨碎、分裝成毒品咖啡包,再由乙O
O連結網際網路至通訊軟體微信(WECHAT),以暱稱「阿斯芭樂」在
「已廢除麻煩自...已創新板(144)」群組內公開張貼:「新
北精選漂亮大奶妹、霧金亮金公仔、開心舒服可一分錢一分貨、
不可香水味重2486不要來、自取可優惠、心動不如馬上行動、沒回
請來電」等販售內含3,4亞甲基雙氧甲基安非他命、甲基安非他命
、愷他命之毒品咖啡包訊息
被告以外之人於審判外之陳述,雖不符刑事訴訟法第159條之1至第
159條之4之規定,而經當事人於審判程序同意作為證據,法院審酌
該言詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有刑事訴訟法第
159條第1項不得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者
,視為有前項之同意,刑事訴訟法第159條第1項、第159條之5分別
定有明文
查本判決下列所引用之被告以外之人於審判外之言詞及書面陳述
,固屬傳聞證據,惟檢察官、被告及辯護人於本院準備程序及審
判程序中,均同意有證據能力,本院審酌各該證據資料之作成情
況,核無違法取證或其他瑕疵,且與本案具有關連性,認以之作
為證據應屬適當,是依刑事訴訟法第159條之5規定,前揭證據資料
均有證據能力
一、上開被告乙OO持有上開槍彈及被告乙OO、甲OO共同販賣上開毒
品之犯罪事實,業據被告甲OO於警詢、檢察官偵查、本院審理中及
被告乙OO於本院審理中供承不諱,互核相符,而扣案之手槍1枝及
子彈4顆經警送內政部警政署刑事警察局鑑定,鑑定結果為「送
鑑手槍1枝(槍枝管制編號0000000000),認係改造手槍,由仿半自動
手槍製造之槍枝,車通金屬槍管內阻鐵而成,擊發功能正常,可
供擊發適用子彈使用,認具殺傷力
故被告乙OO、甲OO有意販賣上開毒品,遭警誘出而未實際完成交易
,核被告2人此部分所為,均係犯毒品危害防制條例第4條第6項、
第2項販賣第二級毒品未遂罪及同條例第4條第6項、第3項之販賣第
三級毒品未遂罪
又被告等持有第二級毒品後進而販賣,其持有之低度行為,應為
販賣之高度行為吸收,不另論罪
被告2人係同時販賣第二級、第三級毒品予警員葉文禮,係以一行
為同時觸犯上開2罪名,各為想像競合犯,應各從一重之同條例第
4條第6項、第2項販賣第二級毒品未遂罪論處
又被告等2人已著手販賣之實行而不遂,均為未遂犯,均依刑法第
25條第2項之規定減輕其刑
再被告乙OO、甲OO就上開販賣毒品間,有犯意聯絡及行為分擔,均
為共同正犯
另被告甲OO於偵查及審判中既均自白上情,且供出毒品來源為被告
乙OO,警方因而查獲被告乙OO,有如上卷證可佐,應依毒品危害
防制條例第17條第1項、第2項之規定分別減輕其刑,並遞予減輕其
刑
另核被告乙OO持有槍彈所為,係犯槍砲彈藥刀械管制條例第8條第
4項未經許可持有具有殺傷力之改造手槍罪、同條例第12條第4項之
未經許可持有子彈罪
被告乙OO以1個持有行為,同時觸犯上揭未經許可持有具有殺傷力
之改造手槍罪、未經許可持有子彈罪,為想像競合犯,應依刑法
第55條規定,從一重之前罪處斷
三級毒品未遂犯行,且向臺灣新北地方檢察署檢察官供出本件毒
品來源綽號「阿兄」之人,與該署107年度偵字第10553號關於被告乙
OO於106年11月6日販賣上述毒品咖啡包予O慶緯之案件毒品來源為同
一人,該檢察官於該署107年度偵字第10553號案件中查獲上游程建
傑等人涉嫌違反毒品危害防制條例案件,此有該案移送併案意旨
書1份及該署108年1月24日新北檢兆玄107偵10553字第1080009012號函附卷
(參見本院卷第217至220頁、第229頁)可憑,應依毒品危害防制條
例第17條第1項之規定遞予減輕其刑
四、爰審酌被告乙OO、甲OO無視政府杜絕毒品禁令,明知甲基安非
他命、MDMA、愷他命對人體之危害,為圖己利而販賣,本不宜輕縱
,惟念其等販賣數量非鉅,且未實際賣出,對他人及國家社會侵
害程度非屬重大,犯後均已經坦承,表現悔悟態度
又被告乙OO無視法令禁制,未經許可持有具殺傷力之改造手槍1枝
及子彈4顆,破壞社會治安,惡性不輕,惟考量其尚未危害他人及
持有槍彈為數不多,暨其犯罪之動機、目的、手段及被告之生活
狀況、品行,犯罪後已坦承犯行之態度
被告乙OO國中肄業,已婚,有1個小孩,快2歲,之前從事市場工作
,月入3、4萬等一切情狀,分別量處如主文所示之刑,並就被告
乙OO部分定其應執行之刑,且就罰金部分,諭知易服勞役之折算標
準,以資懲儆
五、按具有殺傷力之制式手槍、改造手槍、制式子彈,分屬槍砲
彈藥刀械管制條例第4條第1項第1款、第2款列管之槍砲、彈藥,依
同條例第5條規定,非經中央主管機關許可,不得持有,是未經中
央主管機關許可而持有之上開槍砲即屬違禁物甚明
則而扣案仿半自動手槍製造之改造手槍1枝(槍枝管制編號:00000
00000號,含彈匣1個)、由金屬彈殼組合直徑8.9±0.5mm金屬彈頭而
成之非制式子彈2顆,均係違禁物,不問屬於犯罪行為人與否,
應依刑法第38條第1項規定,宣告沒收之
又扣案由被告乙OO、甲OO販賣予警察未遂之含有第二級毒品甲基安
非他命、3,4-亞甲基雙氧甲基安非他命(MDMA)、第三級毒品愷他
命成分之深褐色粉末10包,驗前總淨重約100.08公克,其中取0.85公
克鑑驗耗盡,不予沒收,其他合計淨重99.23公克乃依毒品危害防制
條例第18條第1項前段宣告沒收銷燬之
再警方於106年12月21日上午6時50分許,為警在臺北市○○區○○街
00號5樓503室,由被告甲OO同意搜索取得販賣所剩含有第二級毒品
3,4-亞甲基雙氧甲基安非他命(MDMA)、微量第二級毒品甲基安非他
命及微量第三級毒品愷他命成分之深褐色粉末31包,驗前總淨重
約312.85公克,其中取0.90公克鑑驗耗盡,不予沒收,其他合計淨重
311.95公克乃依毒品危害防制條例第18條第1項前段宣告沒收銷燬之
復扣案之K盤1個、卡片1個、電子磅秤1個、小惡魔空包裝袋1盒(3
00個)、封口器1個、搗藥缽1組(含量杯)均為被告乙OO所有之物
,業據其於本院審理中供承明確,被告乙OO對於檢察官起訴之犯罪
事實既已供承不諱,雖其於本院審理中又辯稱:「(扣案)手機
與本案聯絡警察的手機無關,我跟警察聯絡的手機已經丟到淡水
河了,手機號碼忘記了
」云云,惟被告甲OO於警詢中已供承乙OO有進行咖啡包之混合、秤
重、包裝、封口之行為(參見偵查卷第21頁),且被告乙OO既然購
買小惡魔空包裝袋1盒(300個),又有封裝完成上開毒品之小惡
魔41包,顯然有自行包裝上開毒品之行為,而上開毒品既然鑑定為
粉末成分,自然經過搗碎、分離、秤重、包裝及封口之過程,足
認上開扣案之K盤1個、卡片1個、電子磅秤1個、小惡魔空包裝袋
1盒(300個)、封口器1個、搗藥缽1組(含量杯)均為被告乙OO所有
供販賣上開毒品所用之物,被告乙OO上開所辯稱,尚難採信,乃
依毒品危害防制條例第19條第1項之規定宣告沒收,因被告甲OO並
非所有權人,亦無共同處分權,自無庸在其罪刑項下諭知沒收,
再被告乙OO販賣上開毒品所用之行動電話1支已丟棄至淡水河,業
據其於本院審理中供承明確(參見本院卷第155頁),為免執行困
難,及其他扣案等物,雖亦屬被告乙OO所有,然查無證據足認與本
案被告乙OO持有槍彈及販賣毒品犯行有直接關連,均毋庸宣告沒
收,併此敘明
因認被告甲OO另涉犯槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項未經許可持
有具有殺傷力之改造手槍罪、同條例第12條第4項之未經許可持有
子彈罪嫌等語
有罪之判決書應於理由內記載認定犯罪事實所憑之證據及其認定
之理由,刑事訴訟法第154條第2項及第310條第1款分別定有明文
又按刑事訴訟法第161條第1項規定:檢察官就被告犯罪事實,應負
舉證責任,並指出證明之方法
倘其所提出之證據,不足為被告有罪之積極證明,或其闡明之證
明方法,無從說服法官以形成被告有罪之心證,基於無罪推定之
原則,自應為被告無罪判決之諭知,更有最高法院92年台上字第1
28號判例意旨足參
最高法院98年度台上字第2366號判決意旨可資參照
」等語(參見本院卷第239頁),是被告甲OO並無上開住處之鑰匙,
無法自行進入該住處,且按證人即共同被告乙OO於本院審理中既
如上證稱:本次伊與警察見面的時候,伊有帶槍過去的目的是保
護自己,伊並沒有跟甲OO講說因為要保護自己,所以要帶槍過去
,是伊決定要帶槍到現場,警察抓,伊跑掉,後來伊回萬華把包
包放在萬華那裡,槍也是伊放的,伊放在包包裡面等語,則被告
乙OO自行將該槍枝置放在被告甲OO之背包內帶回住處,並非被告甲
OO所得決定及支配,縱然被告甲OO打開其背包發現槍枝,亦難執此
遽認被告甲OO有持有該槍彈之犯行,另依上開所述,被告甲OO或
因共同被告乙OO展示上開槍彈而把玩,然其僅係偶然短暫經手,尚
難認其主觀上有為自己執持占有之意思,客觀上亦無將之置於自
己實力支配下之狀態,揆諸上開說明,實難認符合上開「持有」
之要件,是被告甲OO上開所辯應可採信,其應無與被告乙OO共同
持有上開槍彈,應甚明確
據上論斷,應依刑事訴訟法第301條第1項、第299條第1項前段,毒品
危害防制條例第4條第2項、第3項、第6項、第17條第1項、第2項、
第18條第1項前段、第19條第1項,槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4
項、第12條第4項,刑法第11條、第28條、第25條第2項、第55條、第
42條第3項、第51條第5款、第38條第1項,判決如主文
減輕
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
刑法,第25條第2項,25,未遂犯
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
判例
最高法院92年台上字第128號判例
最高法院98年度台上字第2366號判決意旨
名詞
共同正犯 1 , 低度行為 1 , 想像競合 2
適用法條

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第3項,4,A

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第4項,8,A

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條第4項,12,A

刑法,第11條,11,法例

刑法,第28條,28,正犯與共犯

刑法,第25條第2項,25,未遂犯

刑法,第55條,55,數罪併罰

刑法,第42條第3項,42,易刑

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰

刑法,第38條第1項,38,沒收

引用法條

毒品危害防制條例,第4條第6項,4,A   4

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   3

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   3

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第4項,8,A   3

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條第4項,12,A   3

毒品危害防制條例,第4條第3項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   2

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   2

刑法,第55條,55,數罪併罰   2

刑法,第38條第1項,38,沒收   2

刑法,第25條第2項,25,未遂犯   2

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   2

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第3款,2,A   1

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   1

槍砲彈藥刀械管制條例,第5條,5,A   1

槍砲彈藥刀械管制條例,第4條第1項第2款,4,A   1

槍砲彈藥刀械管制條例,第4條第1項第1款,4,A   1

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰   1

刑法,第42條第3項,42,易刑   1

刑法,第28條,28,正犯與共犯   1

刑法,第11條,11,法例   1

刑事訴訟法,第310條第1項,310,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第301條第1項,301,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第161條第1項,161,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第154條第2項,154,總則,證據,通則   1