南投地方法院  20190218
檢方:公訴 , 院方:簡式審判程序  |  
刑法第51條第5項,數罪併罰 | 刑法第47條第1項,累犯 | 毒品危害防制條例第10條第1項
主文
甲OO施用第一級毒品,累犯,處有期徒刑拾壹月
又施用第一級毒品,累犯,處有期徒刑拾壹月
應執行有期徒刑壹年伍月
判決節錄
(一)甲OO明知海洛因係屬毒品危害防制條例第2條第2項第1款規定之
第一級毒品,不得非法施用,竟分別基於施用第一級毒品海洛因
之犯意,而為下列行為:1.於民國106年7月23日上午某時許,在南
投縣○○鎮○○街00號住處內,以將第一級毒品海洛因置於玻璃球
內燒烤並吸食所產生煙霧之方式,施用第一級毒品海洛因1次
(一)按毒品危害防制條例第24條規定本法第20條第1項及第23條第2項
之程序,於檢察官先依刑事訴訟法第253條之1第1項、第253條之2之
規定,為附命完成戒癮治療之緩起訴處分時,或於少年法院(地
方法院少年法庭)認以依少年事件處理法程序處理時,不適用之
(第1項)
前項緩起訴處分,經撤銷者,檢察官應依法追訴(第2項)
係一般刑事訴訟程序之例外規定,屬刑事訴訟法第1條第1項規定之
「其他法律所定之訴訟程序」
該第2項既規定,前項(第1項)緩起訴處分,經撤銷者,檢察官應
依法追訴
即已明示施用毒品案件於撤銷緩起訴處分後之法律效果為「依法
追訴」,而非適用刑事訴訟法第253條之3所定撤銷緩起訴處分後得
「繼續偵查或起訴」規定,此乃因檢察官已依毒品危害防制條例
第24條第1項為附命完成戒癮治療之緩起訴處分,被告事實上已接
受等同「觀察、勒戒」之處遇,惟其竟未能履行該條件,自應於
撤銷緩起訴處分後依法起訴,而無再次聲請法院裁定觀察、勒戒
之必要(最高法院100年度第一次刑事庭會議決議參照)
然被告於緩起訴期間內,因有刑事訴訟法第253條之3第1項第3款所
指撤銷緩起訴處分情事,該署檢察官即以107年度撤緩字第137號、
第138號號撤銷緩起訴處分書撤銷上開緩起訴處分,該撤銷緩起訴
處分書於107年9月11日送達被告,而被告未於法定期間內再議而告
確定等情,有臺灣高等法院被告前案紀錄表、上開緩起訴處分書
、撤銷緩起訴處分書及送達證書各1份在卷可稽(見撤緩137、138卷
)
是被告前因施用毒品案件,經檢察官依刑刑事訴訟法第253條之1第
1項、第253條之2規定為附命完成戒癮治療之緩起訴處分既已遭撤
銷,揆諸上揭決議意旨,自無再經觀察、勒戒之必要,應依法逕
行追訴處罰,檢察官就被告所犯本案施用毒品行為提起公訴,核
屬適法,合先敘明
(二)核被告所為,均係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一
級毒品罪
而被告於各次施用毒品前持有毒品之低度行為,各為施用毒品之
高度行為所吸收,不另論罪
(三)累犯:1.按受徒刑之執行完畢,或一部之執行而赦免後,5年以
內故意再犯有期徒刑以上之罪者,為累犯,刑法第47條第1項定有
明文
又按二以上徒刑之執行,應以核准開始假釋之時間為基準,限於
原各得獨立執行之刑,均尚未執行期滿,始有依刑法79條之1第1、
2項規定,合併計算其最低應執行期間,同時合併計算其假釋後殘
餘刑期之必要
併執行之徒刑,本係得各別獨立執行之刑,對同法第47條累犯之規
定,尚不得以前開規定另作例外之解釋,倘其中甲罪徒刑已執行
期滿,縱因合併計算最低應執行期間而在乙罪徒刑執行中假釋者
,於距甲罪徒刑期滿後之假釋期間再犯罪,即與累犯之構成要件
相符,仍應以累犯論(最高法院103年度第1次刑事庭會議決議意
旨參照)
被告於104年3月12日入監執行甲案群(刑期起算日期為104年3月12日
,指揮書執畢日期為106年1月11日),再接續執行乙案群(刑期起
算日期為106年1月12日,指揮書執畢日期為107年2月11日),被告於
乙案群徒刑執行中之106年3月9日縮短刑期假釋出監並付保護管束,
原保護管束期滿日為106年12月19日等情,有臺灣高等法院被告前
案紀錄表1份在卷可稽,則被告甲案群之刑期,業於106年1月11日執
行完畢,縱其嗣後與乙案群接續執行,依上開說明,仍不影響甲
案群部分業於106年1月11日執行完畢之狀態
是被告受徒刑執行完畢後之5年內,故意再犯本案有期徒刑以上之
2罪,均為累犯,均應依刑法第47條第1項之規定加重其刑
刑法第62條前段定有明文
2.犯罪事實(一)1.、2.之查獲過程,均係臺灣南投地方檢察署觀護人
室通知被告到場採尿送驗,被告尿液之檢驗結果呈可待因、嗎啡
陽性反應而為查獲,被告於偵查中方坦認施用毒品犯行,均與刑
法第62條規定不合,併此敘明之
(五)毒品危害防制條例第17條第1項:1.又按犯毒品危害防制條例第
4條至第8條、第10條或第11條之罪,供出毒品來源,因而查獲其他
正犯或共犯者,減輕或免除其刑
同條例第17條第1項定有明文,而所稱「供出毒品來源,因而破獲
其他正犯或共犯者」,係指被告供出毒品來源之相關資料,諸如
前手之姓名、年籍、住居所或其他足資辨別之特徵等,使調查或
偵查犯罪之公務員因而對之發動調查或偵查並破獲者而言
2.經查,犯罪事實(一)1.部分,被告雖於偵查時供出毒品上手之綽
號「阿易」(見毒偵960卷第9頁),但未敘明「阿易」之真實姓名
、住居所、聯絡方式或其他足資辨別之特徵,則調查或偵查犯罪
之公務員無從因此查獲其毒品來源,自無前揭規定之適用
惟念其施用毒品係屬殘害自身健康之自戕行為,對他人權益損害
非鉅,犯罪手段尚屬平和,及坦承犯行之良好犯後態度等一切情
狀,分別量處如主文所示之刑,並定應執行之刑,以資懲儆
(一)刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、
第454條第1項
(二)毒品危害防制條例第10條第1項
(三)刑法第11條前段、第47條第1項、第51條第5款
加重
刑法,第47條第1項,47,累犯
判例
最高法院100年度第一次刑事庭會議決議參照
最高法院103年度第1次刑事庭會議決議意旨參照
名詞
低度行為 1
適用法條

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第310條之2,310-2,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第454條第1項,454,簡易程序

毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A

刑法,第11條前段,11,法例

刑法,第47條第1項,47,累犯

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰

引用法條

刑法,第47條第1項,47,累犯   3

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   2

毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A   2

刑事訴訟法,第253條之2,253-2,第一審,公訴,偵查   2

刑事訴訟法,第253條之1第1項,253-1,第一審,公訴,偵查   2

刑事訴訟法,第1條第1項,1,總則,法例   2

毒品危害防制條例,第8條,8,A   1

毒品危害防制條例,第4條,4,A   1

毒品危害防制條例,第2條第2項第1款,2,A   1

毒品危害防制條例,第24條第1項,24,A   1

毒品危害防制條例,第24條,24,A   1

毒品危害防制條例,第23條第2項,23,A   1

毒品危害防制條例,第20條第1項,20,A   1

毒品危害防制條例,第11條,11,A   1

毒品危害防制條例,第10條,10,A   1

刑法,第79條之12,79-12,A   1

刑法,第79條之1,79-1,假釋   1

刑法,第62條前段,62,刑之酌科及加減   1

刑法,第62條,62,刑之酌科及加減   1

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰   1

刑法,第47條,47,累犯   1

刑法,第11條前段,11,法例   1

刑事訴訟法,第454條第1項,454,簡易程序   1

刑事訴訟法,第310條之2,310-2,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第253條之3第1項第3款,253-3,第一審,公訴,偵查   1

刑事訴訟法,第253條之3,253-3,第一審,公訴,偵查   1

刑事訴訟法,第253條之2第2項,253-2,第一審,公訴,偵查   1

刑事訴訟法,第253條之2第1項,253-2,第一審,公訴,偵查   1

刑事訴訟法,第1條第2項,1,總則,法例   1