高雄地方法院  20190212
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第59條,刑之酌科及加減
| 律師
主文
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑肆年貳月
扣案之門號○○○○○○○○○○號行動電話壹支沒收
未扣案之販賣毒品所得新臺幣肆仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
判決節錄
一、甲OO(綽號「阿倫」)明知甲基安非他命係毒品危害防制條例
第2條第2項第2款所列之及第二級毒品,不得非法持有及販賣,竟
基於販賣第二級毒品甲基安非他命以營利之犯意,由O嘉榮以其
所持用之門號0000000000號行動電話,於107年4月4日上午8時51分許,
撥打甲OO所持用之門號0000000000號行動電話聯繫購買毒品事宜後,
旋於同日上午10時21分許,甲OO在其位於高雄市○○區○○○路00號
8樓之租屋處,販賣重量約1錢(3.75公克)、價值新臺幣(下同)
4,000元之第二級毒品甲基安非他命予O嘉榮,並向其收取價金,而
藉此以牟利
壹、程序部分(證據能力之審查):按,被告以外之人於審判外
之陳述,雖不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定,而經當
事人於審判程序同意作為證據,法院審酌該言詞陳述或書面陳述
作成時之情況,認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有第159條第1項不
得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為有前
項之同意,刑事訴訟法第159條之5定有明文
本件所援引之以下各項證據(詳後述),固有部分屬傳聞證據,
然公訴人、被告及辯護人於本院調查證據時,均知有前開第159條
第1項不得為證據之情形,俱表示同意作為證據使用(見本院卷第
67頁),且於言詞辯論終結前,均未聲明異議,本院審酌該等證
據作成時之狀況,並無違法取證之情事,且適宜作為本件證據使
用,依前開說明,爰認均有證據能力,合先敘明
(一)按,甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所稱之
第二級毒品,不得非法持有、販賣
是核被告所為,係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒
品罪
被告持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為,已為販賣之高度
行為所吸收,不另論罪
(二)刑之加重減輕:1.被告前於105年間因施用毒品等案件,經臺灣
橋頭地方法院以105年度簡字第4489號及本院以105年度簡字第5531號
判決分別判決有期徒刑4月及5月確定,嗣經本院裁應執行有期徒刑
8月確定,於106年10月11日易科罰金執行完畢,有臺灣高等法院被
告前案紀錄表1紙附卷可稽,被告於上開有期徒刑執行完畢後,5
年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪,為累犯,惟被告販賣第二
級毒品之法定本刑為無期徒刑或7年以上有期徒刑,得併科1,000萬
元以下之罰金,依刑法第65條第1項規定,無期徒刑不得加重,故
僅就有期徒刑及併科罰金刑部分,依刑法第47條第1項規定,予以
加重其刑
2.按,刑法第59條規定之酌量減輕其刑,必須犯罪另有特殊之原因
與環境,在客觀上足以引起一般同情,認為即使予以宣告法定最
低度刑,猶嫌過重者,始有其適用
倘被告別有法定減輕事由者,應先適用法定減輕事由減輕其刑後
,猶認其犯罪之情狀顯可憫恕,即使科以該減輕後之最低度刑仍
嫌過重者,始得適用刑法第59條規定酌量減輕其刑(最高法院100年
度台上字第744號刑事判決意旨參照)
經查,本件被告販賣第二級毒品犯行之次數僅有1次,販賣對象僅
有證人O嘉榮1人,且所得利益僅有數百元,獲利不多,論其犯罪
情節,惡性尚非重大,且於審理終能坦承犯行,減省司法資源,
核其犯罪緣由及經過,如不論犯行輕重,即遽處以販賣第二級毒
品罪之法定本刑即無期徒刑或7年以上有期徒刑,誠屬情輕法重,
過於嚴苛,難謂符合罪刑相當性及比例原則,更無從與大盤毒梟
之惡行有所區隔
揆諸上揭說明,被告犯行之犯罪情狀顯有堪予憫恕之處,本院認
縱科以最低度刑之7年有期徒刑,仍嫌過重,爰依刑法第59條規定
,就被告所犯販賣第二級毒品罪,予以酌量減輕其刑,並與上開
累犯加重其刑部分,依法先加後減之
末再兼衡被告之犯罪動機、手段、所得、所生損害、販賣毒品次
數、所得金額等一切情狀,量處如主文所示之刑
(一)按,犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之
罪者,其供犯罪所用之物,不問屬於犯罪刑為人與否、均沒收之
,毒品危害防制條例第19條第1項亦有明文
經查,扣案門號0000000000號行動電話,係供被告聯繫販賣第二級毒
品甲基安非他命所用之物,業據被告於本院審理時均供述明確(
見本院卷第119頁),且有搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表各1份在
卷可稽(見本院卷第141至146頁)不問屬於犯罪行為人與否,應依
毒品危害防制條例第19條第1項之規定沒收之
(二)又,本件被告販賣毒品所得4,000元,雖未扣案,仍應依刑法第
38條之1第1項前段規定,予以宣告沒收之,並依刑法第38條之1第3
項規定,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,毒品危害防制條例
第4條第2項、第19條第1項前段,刑法第11條、第47條第1項、第59條
、第38條之1第1項前段、第3項,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,累犯
減輕
刑法,第59條,59,刑之酌科及加減
判例
最高法院100年度台上字第744號刑事判決意旨參照
名詞
低度行為 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第19條第1項前段,19,A

刑法,第11條,11,法例

刑法,第47條第1項,47,累犯

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收

引用法條

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減   4

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   2

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   2

刑法,第47條第1項,47,累犯   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收   2

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收   2

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   2

毒品危害防制條例,第19條第1項前段,19,A   1

刑法,第9條,9,法例   1

刑法,第65條第1項,65,刑之酌科及加減   1

刑法,第4條,4,法例   1

刑法,第14條第2項,14,刑事責任   1

刑法,第14條第1項,14,刑事責任   1

刑法,第13條,13,刑事責任   1

刑法,第12條,12,刑事責任   1

刑法,第11條,11,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1