宜蘭地方法院  20190212
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
刑法第74條第1項第1款,緩刑 | 兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段,附則 | 刑法第225條第1項,妨害性自主罪 | 刑法第74條第2項第8款,緩刑 | 刑法第74條第2項第5款,緩刑 | 刑法第59條,刑之酌科及加減
| 律師
主文
乙○○犯成年人故意對少年犯乘機性交罪,處有期徒刑貳年
緩刑伍年,緩刑期間付保護管束,並應向指定之政府機關,政府機構,行政法人,社區或其他符合公益目的之機構或團體,提供壹佰貳拾小時之義務勞務,且應自本判決確定之日起陸個月內接受貳拾肆小時之法治教育課程
扣案之牙刷壹支及圓盤狀眼藥水瓶壹瓶均沒收
判決節錄
一、按性侵害犯罪防治法所稱性侵害犯罪,係指觸犯刑法第二百
二十一條至第二百二十七條、第二百二十八條、第二百二十九條
、第三百三十二條第二項第二款、第三百三十四條第二款、第三
百四十八條第二項第一款及其特別法之罪
又行政機關、司法機關及軍法機關所製作必須公示之文書,不得
揭露被害人之姓名、出生年月日、住居所及其他足資識別被害人
身分之資訊,性侵害犯罪防治法第二條第一項、第十二條第二項
分別定有明文
另性侵害犯罪防治法第十二條所定其他足資識別被害人身分之資
訊,包括被害人照片或影像、聲音、住址、親屬姓名或其關係、
就讀學校與O級或工作場所等個人基本資料,性侵害犯罪防治法施
行細則第六條亦有明文
二、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述,除法律有規定
者外,不得作為證據,刑事訴訟法第一百五十九條第一項定有明
文
又被告以外之人於審判外之陳述,雖不符前四條之規定,而經當
事人於審判程序同意作為證據,法院審酌該言詞陳述或書面陳述
作成時之情況,認為適當者,亦得為證據,刑事訴訟法第一百五
十九條之五第一項亦有明文
而所謂「審酌該陳述作成時之情況,認為適當」者,係指依各該
審判外供述證據製作當時之過程、內容、功能等情況,是否具備
合法可信之適當性保障,加以綜合判斷而言(最高法院94年度台上
字第3277號、第5830號判決意旨參照)
揆諸前開規定,爰依刑事訴訟法第一百五十九條之五第一項規定
,認前揭證人即卡拉OK店負責人潘○○、證人簡○○於警詢中之陳
述有證據能力
三、按刑事訴訟法第一百五十九條之一第二項規定:「被告以外
之人於偵查中向檢察官所為之陳述,除顯有不可信之情況者外,
得為證據」,已揭示被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述
,原則上有證據能力,僅於顯有不可信之情況者,始例外否定其
得為證據
換言之,法院僅在被告主張並釋明有「不可信之情況」時,始應
就有無該例外情形,為調查審認(最高法院100年度台上字第2949號
判決要旨參照)
二、以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門,
或使之接合之行為,刑法第十條第五項定有明文
又按刑法第二百二十五條之乘機性交罪,須被害之男女不能或不
知抗拒之原因,非出於犯人所為,而犯人僅乘此不能或不知抗拒
之時機,以為性交,始有其適用
又該條文所謂相類之情形,係指被害人雖非精神、身體障礙、心
智缺陷,但受性交時,因昏暈、酣眠、泥醉等相類似之情形,致
無同意性交之理解或無抗拒性交之能力者而言,至被害人之所以
有此情狀,縱因自己之行為所致,仍不能解免乘機對其性交者之
刑責(最高法院102年台度上字第88號判決意旨參照)
又兒童及少年福利與權益保障法第一百十二條第一項前段:「成
年人故意對兒童、少年犯罪者,加重其刑至二分之一」之規定,
係屬刑法分則加重之性質,非僅單純之刑度加重,即其構成要件
亦與常態犯罪之罪型不同,為一獨立之犯罪構成要件(最高法院
72年台上第6785號判例、97年度台非字第246號判決、及92年第1次刑事
庭會議決議意旨參照)
再按兒童及少年福利與權益保障法所稱兒童,指未滿十二歲之人
,所稱少年,指十二歲以上未滿十八歲之人,該法第二條定有明
文
是被告對未滿十八歲之少年A男為乘機性交犯行,自有兒童及少
年福利與權益保障法第一百十二條第一項前段之適用
查本件少年A男係因自己飲酒,致陷於泥醉昏睡之狀態,雖非被
告所造成,但被告利用此狀態,以牙刷1支、圓盤狀眼藥水瓶1瓶器
物進入A男肛門內為性交行為時,少年A男已無同意性交之理解
,及無抗拒性交之能力,是核被告所為,係犯兒童及少年福利與
權益保障法第一百十二條第一項前段、刑法第二百二十五條第一
項之成年人故意對少年犯乘機性交罪,並應依兒童及少年福利與
權益保障法第一百十二條第一項前段規定加重其刑
(三)按犯罪若有情輕法重之情形者,裁判時本有刑法第五十九
條酌量減輕其刑規定之適用(司法院釋字第263號解釋意旨可參)
從而其「情輕法重」者,縱非客觀上足以引起一般同情,惟經參
酌該號解釋並考量其犯罪情狀及結果,適用刑法第五十九條之規
定酌減其刑,應無悖於社會防衛之刑法機能(最高法院81年度台上
字第865號判決意旨)
又按刑之量定,為求個案裁判之妥當性,法律固賦予法院裁量權
,但此項裁量權之行使,除應依刑法第五十七條規定,審酌行為
人及其行為等一切情狀,為整體之評價,並應顧及比例原則與平
等原則,使罪刑均衡,輕重得宜,以契合社會之法律感情
又刑法第五十九條規定犯罪之情狀可憫恕者,得酌量減輕其刑,
其所謂「犯罪之情狀」,與同法第五十七條規定科刑時應審酌之
一切情狀,並非有截然不同之領域,於裁判上酌減其刑時,應就
犯罪一切情狀(包括第五十七條所列舉之十款事項),予以全盤
考量,審酌其犯罪有無可憫恕之事由(即有無特殊之原因與環境
,在客觀上足以引起一般同情,以及宣告法定低度刑,是否猶嫌
過重等等),以為判斷
茲查:被告對證人即告訴人A男為上開乘機性交犯行,致A男因
此身心受創,所為實應予非難,被告固無足取,惟並未以暴力之
方式傷害少年A男,堪認其主觀惡性尚非十分重大,且被告在此
之前,並無前科,未曾受任何刑之宣告,而其復係於酒後犯之,
顯係因一時失慮致肇本件犯行,該罪法定本刑為三年以上十年以
下有期徒刑(本件並應依兒童及少年福利與權益保障法第112條第
1項規定加重其刑),與刑法第二百二十一條以強暴、脅迫、恐嚇
、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交之強制性交罪之法定
本刑相同,惟被告於上開時、地係見少年A男酒醉昏睡,意識不
清,不知反抗,而萌生歹念,趁機對少年A男性交,行為手法及
惡性要與犯刑法第二百二十一條強制性交罪者有別,被告於案發
後即與少年A男及其法定代理人達成民事和解,並另賠償給付新
臺幣(下同)36萬元予少年A男,有和解協議書、刑事撤回告訴
狀及刑事撤回暨陳報狀各1份在卷足稽(影本見偵查卷第15至16頁、
本院卷第35至36頁,原本置於彌封袋內),告訴人A男、證人即
告訴人A男之母親B女、告訴人A男之父親均於本院準備程序表
示對本案沒有意見
證人即告訴人A男之母B女、A男之父另陳述:願意給被告一次
自新機會等語,有本院107年11月26日準備程序筆錄可憑(見本院卷
第28頁),足見被告所為固應受責難,然究非極惡無可饒恕之人
,且被告尚有努力彌補其過錯,本院因認就被告所犯上開之罪,
倘對被告科以法定最低度之刑,稍嫌過苛,難謂符合罪刑相當性
及比例原則,因認被告上開犯罪情狀,在客觀上非不可憫恕,法
重情輕,爰依刑法第五十九條規定酌減其刑
三、科刑:爰以行為人之責任為基礎,審酌被告於本案行為前未
有犯罪前科紀錄,有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷足稽,素
行尚稱良好,於案發時已35歲,有相當之社會歷練,其與告訴人A
男為餐廳同事關係,於案發當日因與友人聚餐而一同飲酒,竟趁
告訴人A男酒醉昏睡,於告訴人A男不知抗拒之際以牙刷1支、
圓盤狀眼藥水瓶1瓶進入A男肛門內為性交行為,誠屬不該,造成
告訴人A男身心受創,審酌被告為滿足一時私慾,對告訴人A男
為性交行為之方式,及被告犯後於告訴人A男醒來後並未推託犯
行,即向告訴人A男坦承以器物塞入告訴人A男之肛門內,且於
偵審程序自始坦認犯行,未有推諉飾詞,並於犯後彌補賠償告訴
人A男損害,取得告訴人A男、告訴人A男之母B女及A男之父
之諒解,有前揭和解協議書、刑事撤回告訴狀及及刑事撤回暨陳
報狀各1份附卷可憑,已如前述,告訴人A男亦於本院審理中表示
「願意原諒被告」等情(見本院卷第28頁),堪認被告犯後態度
尚稱良好,並衡酌其智識程度為高職畢業,在自家開設之餐廳工
作、家中有父母親、弟弟及妹妹、未婚無子女、經濟狀況富裕之
生活狀況(警詢及被告審理中自陳),暨犯後自始坦承犯行頗知
悔悟之犯後態度等一切情狀,量處如主文欄所示之刑,以示儆懲
四、緩刑宣告:末按,法院對於具備緩刑條件之刑事被告,認為
以暫不執行刑罰為適當者,得宣告緩刑,為刑法第七十四條所明
定,至於暫不執行刑罰之是否適當,則由法院就被告有無累犯之
虞,及能否由於刑罰之宣告而策其自新等一切情形,依其自由裁
量定之,與犯罪情節是否可原,並無關係(最高法院29年上字第2
6號判例參照)
經查,被告前未曾受有期徒刑以上刑之宣告,此有臺灣高等法院
被告前案紀錄表存卷可考,其因一時失慮,偶罹刑典,犯後坦承
犯行已知悔悟,而被告已與證人即告訴人A男、證人即告訴人A
男之母B女及證人即告訴人A男之父達成和解,取得證人即告訴
人A男、證人即告訴人A男之母B女及證人即被害人A男之父之
原諒,證人即告訴人A男於本院準備程序中表示:願意原諒被告
證人即告訴人A男之母B女、A男之父於本院準備程序中陳述:
願意給被告一次自新機會等語,有本院107年11月26日準備程序筆錄
可憑(見本院卷第28頁),顯見被告深具悔意並取得告訴人O面之
諒解,本院審酌被告現已35歲,復有正當工作,如令入監執行,
對其家庭及將來對社會之適應,未必有其助益,經綜合以上各情
,認其因一時失慮致罹刑典,經此刑之宣告後,應知所警惕而無
再犯之虞,本院因認暫不執行其刑為適當,爰依刑法第七十四條
第一項第一款之規定,就被告上開犯罪宣告刑部分,併予以宣告
緩刑五年,以啟自新
又為使被告能於本案從中深切檢討記取教訓,避免其再度犯罪,
暨使被告得確切知悉其所為之負面影響,並深刻瞭解法律規定及
守法之重要性,促使其日後更加重視法規範秩序、強化法治觀念
,敦促被告確實惕勵改過,本院認應課予一定條件之緩刑負擔,
令其能從中深切記取教訓,並督促時時警惕,爰併依刑法第七十
四條第二項第五款之規定,命被告於緩刑期內,向指定之政府機
關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團
體提供一百二十小時之義務勞務
及依刑法第七十四條第二項第八款規定命其應自本判決確定之日
起六個月內完成法治教育課程二十四小時,俾由執行機關能予適
當督促,且由觀護人給予適時之協助與輔導,以期導正及建立其
正確法律觀念,復依刑法第九十三條第一項第一、二款規定諭知
於緩刑期間付保護管束
倘被告於緩刑期間違反上述負擔情節重大,或未能遵守保護管束
之相關規定而情節重大,足認原宣告之緩刑難收其預期效果,而
有執行刑罰之必要者,檢察官得依刑法第七十五條之一第一項第
四款規定,聲請法院撤銷其緩刑宣告,附予敘明
參、沒收部分:按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物,
屬於犯罪行為人者,得沒收之,刑法第三十八條第二項前段定有
明文
扣案之牙刷1支、圓盤狀眼藥水瓶1瓶係被告用以進入A男肛門內為
性交行為之器物,且屬於被告所有,業經被告供明在卷,爰依刑
法第三十八條第二項前段規定宣告沒收
據上論斷,應依刑事訴訟法第二百九十九條第一項前段,兒童及
少年福利與權益保障法第一百十二條第一項前段,刑法第二百二
十五條第一項、第五十九條、第七十四條第一項第一款、第二項
第五款、第八款、第九十三條第一項第一款、第二款、第三十八
條第二項前段,判決如主文
加重
兒童及少年福利與權益保障法,第112條第1項,112,附則
兒童及少年福利與權益保障法,第112條第1項前段,112,附則
減輕
刑法,第59條,59,刑之酌科及加減
判例
最高法院94年度台上字第3277號、第5830號判決意旨參照
最高法院100年度台上字第2949號判決要旨參照
最高法院102年台度上字第88號判決意旨參照
最高法院72年台上第6785號判例、97年度台非字第246號判決、及92年第1次刑事庭會議決議意旨參照
司法院釋字第263號解釋意旨可參
最高法院81年度台上字第865號判決意旨
最高法院29年上字第26號判例參照
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

兒童及少年福利與權益保障法,第112條第1項前段,112,附則

刑法,第225條第1項,225,妨害性自主罪

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減

刑法,第74條第1項第1款,74,緩刑

刑法,第74條第2項第5款,74,緩刑

刑法,第74條第2項第8款,74,緩刑

刑法,第93條第1項第1款,93,保安處分

刑法,第93條第1項第2款,93,保安處分

刑法,第38條第2項前段,38,沒收

引用法條

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減   5

兒童及少年福利與權益保障法,第112條第1項前段,112,附則   5

刑法,第57條,57,刑之酌科及加減   3

刑法,第38條第2項前段,38,沒收   3

刑法,第221條,221,妨害性自主罪   3

刑法,第93條第1項第2款,93,保安處分   2

刑法,第74條第2項第8款,74,緩刑   2

刑法,第74條第2項第5款,74,緩刑   2

刑法,第74條第1項第1款,74,緩刑   2

刑法,第225條第1項,225,妨害性自主罪   2

刑事訴訟法,第159條之5第1項,159,總則,證據,通則   2

性侵害犯罪防治法施行細則,第6條,6,A   1

性侵害犯罪防治法,第2條第1項,2,A   1

性侵害犯罪防治法,第12條第2項,12,A   1

性侵害犯罪防治法,第12條,12,A   1

刑法,第93條第1項第1款,93,保安處分   1

刑法,第93條第1項,93,保安處分   1

刑法,第75條之1第1項第4款,75,緩刑   1

刑法,第74條,74,緩刑   1

刑法,第348條第2項第1款,348,恐嚇及擄人勒贖罪   1

刑法,第334條第2項,334,搶奪強盜及海盜罪   1

刑法,第332條第2項第2款,332,搶奪強盜及海盜罪   1

刑法,第229條,229,妨害性自主罪   1

刑法,第228條,228,妨害性自主罪   1

刑法,第227條,227,妨害性自主罪   1

刑法,第225條,225,妨害性自主罪   1

刑法,第10條第5項,10,法例   1

刑事訴訟法,第4條,4,總則,法院之管轄   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1第2項,159,總則,證據,通則   1

兒童及少年福利與權益保障法,第2條,2,總則   1

兒童及少年福利與權益保障法,第112條第1項,112,附則   1