宜蘭地方法院  20190227
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第8條第1項 | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 毒品危害防制條例第4條第1項 | 藥事法第83條第1項,罰則 | 刑法第55條,數罪併罰 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 刑法第59條,刑之酌科及加減 | 刑法第28條,正犯與共犯
| 律師
主文
甲OO犯如附表編號一至十六主文欄所示之罪,各處如附表編號一至十六主文欄所示之刑,應執行有期徒刑拾柒年
扣案門號○○○○○○○○○○號行動電話壹支(含SIM卡壹張),門號○○○○○○○○○○號行動電話壹支(含SIM卡壹張),均沒收之
未扣案之犯罪所得新臺幣玖仟元,沒收之,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑拾伍年
甲OO共同販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑拾伍年
甲OO販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑拾伍年
甲OO販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑拾伍年
甲OO販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑拾伍年
甲OO販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑拾伍年
甲OO共同販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑拾伍年
甲OO販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑拾伍年
甲OO販賣第一級毒品,累犯,處有期徒刑拾伍年
甲OO轉讓第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒月
甲OO轉讓第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒月
甲OO轉讓第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒月
甲OO轉讓第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒月
甲OO轉讓第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒月
甲OO轉讓第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒月
甲OO轉讓第一級毒品,累犯,處有期徒刑柒月
判決節錄
一、甲OO明知海洛因、甲基安非他命係毒品危害防制條例所稱之第
一、二級毒品,依法不得持有、販賣,且明知甲基安非他命亦係
行政院衛生署(現改制為衛生福利部)明令公告之毒害藥品,屬
藥事法第22條第1項第1款規定之禁藥,不得非法轉讓及持有,竟
分別為以下犯行:
壹、程序部分:按被告以外之人於審判外之陳述,雖不符刑事訴
訟法第159條之1至第159條之4之規定,而經當事人於審判程序同意作
為證據,法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為適
當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有刑事訴訟法第
159條第1項不得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者
,視為有前項之同意,刑事訴訟法第159條之5定有明文
本院卷第75頁),顯見被告及證人O東樺就附表編號二、七部分均
係透過證人O木榮交付海洛因等節之說詞一致,加以被告及證人O東
樺皆與證人O木榮並無恩怨,當無虛偽陳述以誣陷證人O木榮之必
要,是被告於本院審理時之供述及證人O東樺於偵查中之證詞,應
具有相當之可信度,堪以憑定,且證人O木榮於偵查時亦自承:
附表編號七部分,當時伊人在被告那邊,證人O東樺被伊擋在外面
等語(見偵卷第108頁至第109頁),此核與證人O東樺前稱該次證人
O木榮在被告住處附近擋住,不讓其過去被告住處乙節互核相符
故就上開附表編號二、七所示販賣第一級毒品海洛因予O東樺之犯
行,證人O木榮既均有參與實施交付毒品予證人O東樺之販賣毒品
構成要件行為,則證人O木榮顯係以自己犯罪意思與被告共同實施
構成要件行為,屬具有犯意聯絡及行為分擔之共同正犯無疑
(一)按海洛因、甲基安非他命分別為毒品危害防制條例第2條第
2項第1款、第2款所稱之第一級、第二級毒品,均不得非法持有、
轉讓及販賣
是轉讓屬安非他命類藥(毒)品之行為,同受毒品危害防制條例
第8條第2項之轉讓第二級毒品罪及藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪
之規範,此係同一犯罪行為而同時有二種法律可資處罰之法條競
合情形,應依「重法優於輕法」、「後法優於前法」等法理,擇
一處斷
且現行藥事法第83條第1項之法定刑為「7年以下有期徒刑,得併科
新臺幣5,000萬元以下罰金」,與毒品危害防制條例第8條第2項之法
定刑為「6月以上5年以下有期徒刑,得併科新臺幣70萬元以下罰
金」相較下,以藥事法第83條第1項之法定刑為重
又毒品範圍尚包括影響精神物質與其製品,而藥事之管理,亦非
僅止於藥品之管理,毒品未必均係經公告列管之禁藥,禁藥亦非
必均為毒品,毒品危害防制條例與藥事法二者,並無必然之特別
法與普通法關係,是除有轉讓第二級毒品達毒品危害防制條例第
8條第6項規定之一定數量,或同條例第9條所定成年人轉讓予未成
年人,或明知為懷胎婦女而轉讓,經依法加重後之法定刑較藥事
法第83條第1項之法定刑為重之情形以外,因藥事法第83條第1項為
後法,且為重法,依上開說明,自應優先適用藥事法第83條第1項
之規定處斷(最高法院105年度台上字第1484號、99年度台上字第639
3號、97年度台非字第397號判決要旨參照)
(二)是核被告就附表編號一至九所為,均係犯毒品危害防制條
例第4條第1項販賣第一級毒品罪
就附表編號十至十三、十六所為,均係犯毒品危害防制條例第8條
第1項之轉讓第
就附表編號十四至十五所為,均係犯毒品危害防制條例第8條第1項
之轉讓第一級毒品罪及藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪
又被告就附表編號十四至十五所示轉讓禁藥甲基安非他命予證人
O誌顯,均無證據證明所轉讓之毒品甲基安非他命淨重達10公克以
上,且證人O誌顯非未成年人或懷胎之婦女,是被告所為,不符毒
品危害防制條例第8條第6項、第9條加重其刑之規定,揆諸前揭最
高法院判決意旨,應優先適用藥事法之規定加以論處,公訴意旨
認被告上開所為係涉犯毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二
級毒品,漏未審酌本案有應優先適用藥事法第83條第1項之情形,
尚有未洽,惟其起訴之基本事實同一,應依刑事訴訟法第300條之
規定變更起訴法條
復被告所為各次販賣、轉讓毒品前持有第一級毒品海洛因之低度
行為,皆為其販賣、轉讓第一級毒品海洛因之高度行為所吸收,
均不另論罪
至被告就附表編號十四至十五所為各次轉讓禁藥前持有第二級毒
品甲基安非他命部分,與轉讓行為同為實質上一罪之階段行為,
本件既依法規競合原理適用藥事法處斷,而藥事法並未處罰單純
持有禁藥之行為,且高度之轉讓行為既已依藥事法加以處罰,依
法律適用完整性之法理,其低度之持有甲基安非他命行為,自不
能再行割裂適用毒品危害防制條例之規定論處(最高法院82年度台
上字第4076號、第6613號判決意旨參照)
是被告轉讓禁藥甲基安非他命部分,自均無轉讓行為吸收持有行
為之問題(最高法院98年度台上字第5362號判決意旨參照),附此
敘明
再被告就附表編號十四至十五所示以一行為同時轉讓海洛因、甲
基安非他命之行為,係一行為同時觸犯上開2罪名,皆為想像競合
犯,均應依刑法第55條之規定,從一重之轉讓第一級毒品罪處斷
被告就附表編號一至十六所示之犯行,犯意各別,行為互殊,應
予分論併罰
又被告與證人O木榮就附表編號二、七所示犯行,有犯意聯絡與行
為分擔,應論以共同正犯
再因違反毒品危害防制條例案件,經該院以101年度訴字第747號判
處有期徒刑2年確定,與上開有期徒刑2年8月部分接續執行,於104
年6月16日縮短刑期假釋出監,105年5月22日保護管束期滿未經撤銷
,視為執行完畢,此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份存卷可考
(見本院卷第5頁至第11頁),被告於受前開有期徒刑執行完畢5年
以內,故意再犯本件有期徒刑以上之各罪,皆為累犯,均應依刑
法第47條第1項加重其刑
另毒品危害防制條例第8條第6項規定:「轉讓毒品達一定數量,加
重其刑至二分之一,其標準由行政院定之」,行政院據該規定於
93年1月7日公告轉讓第一、二級毒品分別達淨重5公克、10公克以
上者,加重其刑至二分之一,惟本件被告就附表編號十至十六所
為,衡常一般施用毒品者單次施用海洛因、甲基安非他命之數量
,要無可能達毒品危害防制條例第8條第6項規定加重其刑之淨重5
公克、10公克以上,是自無從依上開規定加重被告之刑,併此敘明
(四)按刑事審判旨在實現刑罰權之分配的正義,故法院對有罪
被告之科刑,應符合罪刑相當之原則,使輕重得宜,罰當其罪,
以契合社會之法律感情,此所以刑法第57條明定科刑時應審酌一切
情狀,尤應注意該條所列10款事項以為科刑輕重之標準,並於同
法第59條賦予法院以裁量權,如認「犯罪之情狀可憫恕,認科以
最低度刑仍嫌過重者,得酌量減輕其刑」,俾使法院就個案之量
刑,能斟酌至當
而刑法第59條規定所謂「犯罪之情狀」,應審酌其犯罪有無可憫恕
之事由,即有無特殊之原因與環境,在客觀上足以引起一般同情
,以及宣告法定低度刑,是否猶嫌過重等,以為判斷(最高法院
38年台上字第16號、45年台上字第1165號、51年台上字第899號判例意
旨參照)
於此情形,自非不可依客觀之犯行與主觀之惡性二者加以考量其
情狀,是否有可憫恕之處,適用刑法第59條之規定酌量減輕其刑,
期使個案裁判之量刑,能斟酌至當,符合比例原則
然其販賣毒品之對象僅證人O東樺1人、次數為9次、交易金額各次
均為1,000元,其惡性及犯罪情節較諸大盤毒梟鉅額高價謀利之交易
模式多所差異,對社會危害之程度相對較輕,而販賣第一級毒品
之最輕法定本刑為無期徒刑,衡酌被告之犯罪情節,認縱科以最
低法定刑度之無期徒刑,仍嫌過重,不無情輕法重而尚堪憫恕之
情形,爰就被告所犯如附表編號一至九所示販賣第一級毒品罪犯
行部分,均依刑法第59條之規定減輕其刑
(五)按毒品危害防制條例第17條第2項規定:「犯(該條例)第
4條至第8條之罪於偵查及審判中均自白者,減輕其刑」,規範意旨
在獎勵犯罪行為人之悛悔,同時使偵、審機關易於發現真實,以
利毒品查緝,俾收防制毒品危害之效
從而被告祇須在偵查及審判階段各有一次以上之自白,不論該自
白係出於自動或被動、其後有否翻異,即得認有該條項之適用,
不以始終承認為必要
所謂偵查階段之自白,包括被告在偵查輔助機關及檢察官聲請法
院羈押訊問時之自白在內(最高法院104年度台上字第3861號判決意
旨參照)
本院卷第29頁、第78頁至第79頁),是被告所犯上開轉讓第一級毒
品之犯行,均應依毒品危害防制條例第17條第2項之規定,予以減
輕其刑,並依法先加後減之
(六)爰審酌被告前有多次違反毒品危害防制條例之犯罪科刑紀
錄紀錄,業如前述,素行難認良好,其無視毒品對於他人健康之
戕害及政府制定毒品危害防制條例杜絕毒品犯罪之禁令,明知第
一級毒品海洛因、第二級毒品即禁藥甲基安非他命具成癮性,足
以戕害人之身體健康,猶販賣、轉讓第一級毒品海洛因、轉讓第
二級毒品甲基安非他命藉以牟利,助長毒品蔓延,致使施用毒品
者沈迷於毒癮而無法自拔,危害他人身心健康,並對社會治安戕
害甚鉅,敗壞社會善良風氣,所為殊值非難,考量被告販賣、轉
讓第一級毒品、第二級毒品之次數及獲利,兼衡其於警詢中自陳
家庭經濟情形為勉持之生活狀況、國中畢業之智識程度,暨犯後
坦承犯行之態度等一切情狀,分別量處如附表主文欄所示之刑,
並定其應執行刑如主文所示,以示懲儆
偵卷第139頁),皆應依毒品危害防制條例第19條第1項之規定,不
問屬於犯罪行為人與否,均宣告沒收之
又未扣案之被告先後9次販賣第一級毒品之犯罪所得各1,000元(共
計9,000元),均應依刑法第38條之1第1項、第3項之規定,併予宣告
沒收,並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第300條,毒品危害
防制條例第4條第1項、第8條第1項、第17條第2項、第19條第1項,藥
事法第83條第1項,刑法第11條、第28條、第55條、第47條第1項、第
59條、第51條第5款、第38條之1第1項、第3項,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,累犯
毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A
減輕
刑法,第59條,59,刑之酌科及加減
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
判例
最高法院105年度台上字第1484號、99年度台上字第6393號、97年度台非字第397號判決要旨參照
最高法院82年度台上字第4076號、第6613號判決意旨參照
最高法院98年度台上字第5362號判決意旨參照
最高法院38年台上字第16號、45年台上字第1165號、51年台上字第899號判例意旨參照
最高法院104年度台上字第3861號判決意旨參照
名詞
法規競合 1 , 想像競合 1 , 分論併罰 1 , 共同正犯 2 , 法條競合 1 , 低度行為 1
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第300條,300,第一審,公訴,審判

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A

毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

藥事法,第83條第1項,83,罰則

刑法,第11條,11,法例

刑法,第28條,28,正犯與共犯

刑法,第55條,55,數罪併罰

刑法,第47條第1項,47,累犯

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收

引用法條

藥事法,第83條第1項,83,罰則   9

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減   5

毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A   4

毒品危害防制條例,第8條第2項,8,A   3

毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A   3

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   3

毒品危害防制條例,第9條,9,A   2

毒品危害防制條例,第4條第1項,4,A   2

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   2

刑法,第57條,57,刑之酌科及加減   2

刑法,第55條,55,數罪併罰   2

刑法,第47條第1項,47,累犯   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收   2

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收   2

刑事訴訟法,第300條,300,第一審,公訴,審判   2

藥事法,第22條第1項第1款,22,總則   1

毒品危害防制條例,第8條,8,A   1

毒品危害防制條例,第4條,4,A   1

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A   1

毒品危害防制條例,第2條第2項第1款,2,A   1

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰   1

刑法,第28條,28,正犯與共犯   1

刑法,第11條,11,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之4,159-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1