嘉義地方法院  20190202
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
商業會計法第71條第1項,罰則 | 刑法第336條第2項,侵占罪 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 刑法第215條,偽造文書印文罪 | 刑法第216條,偽造文書印文罪 | 刑法第62條,刑之酌科及加減
主文
甲OO犯附表一,二所示之罪,各處如附表一,二所示之刑,並宣告如附表二編號1,2,3所示之沒收
應執行有期徒刑壹年貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
沒收部分併執行之
甲OO犯商業會計O第七十一條第一款之填製不實罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO犯商業會計O第七十一條第一款之填製不實罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO犯商業會計O第七十一條第一款之填製不實罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
O慧鈴犯行使業務登載不實罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
O慧鈴犯業務侵占罪,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣壹萬元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
O慧鈴犯行使業務登載不實罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
O慧鈴犯業務侵占罪,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣伍萬元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
O慧鈴犯行使業務登載不實罪,處有期徒刑貳月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
O慧鈴犯業務侵占罪,處有期徒刑陸月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣貳萬柒仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
判決節錄
一、甲OO係依法考取證照之記帳士,具有受託核對、O錄客戶公司
帳務及代理稅務之資格,屬於商業會計O第71條所規定之依法受託
代他人處理會計事務之人員,負有依銷售貨物之實際情況,據實
開立統一發票之義務,並以代理公司報稅、納稅為其業務範圍,
為從事業務之人
於第一審辯論終結前,得就與本案相牽連之犯罪或本罪之誣告罪
,追加起訴
追加起訴,得於審判期日以言詞為之,刑事訴訟O第7條第1款、同
O第265條第1項、第2項分別定有明文
查被告甲OO因違反商業會計O等案件,經公訴人以107年度偵字第630
3號提起公訴繫屬於本院(107年度訴字第684號),公訴人於該案第
一審言詞辯論終結前,以被告係一人犯數罪之相牽連案件,就被
告另涉刑O第216條、第215條之行使業務登載不實O書罪,於本院107
年12月27日審判期日當庭以言詞追加起訴,有本院107年12月27日審理
筆錄1份在卷可考(見本院卷第84至85頁),揆諸首開規定,檢察
官之追加起訴,於法核無不合
(二)再本案被告所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有
期徒刑以外之罪,被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述,
經告知簡式審判程序之旨,並聽取公訴人、被告之意見後,本院
合議庭認為適宜而依刑事訴訟O第273條之1第1項規定,裁定由受命
法官獨任進行簡式審判程序,且依同O第273條之2、第159條第2項之
規定,不適用傳聞法則有關限制證據能力之相關規定,先予敘明
(一)被告為商業會計O第71條本文依法受託代他人處理會計事務
之人,亦為從事代繳稅款、代理報稅等業務之人,且其明知未曾
有上開交易,仍填製不實之統一發票,後續並將虛偽進項明細登
載於稅務表格,持向國稅局O報,藉此侵占原受託代繳之部分稅款
,是核被告就事實欄一(一)1、一(二)1、一(三)1所為,均
係犯商業會計O第71條第1款之填製不實會計憑證罪,就事實欄一(
一)2、一(二)2、一(三)2所為,均係犯刑O第216條、第215條
之行使業務登載不實O書罪,就事實欄一(一)3、一(二)3、一
(三)3所為,係犯刑O第336條第2項之業務侵占罪
另事實欄一(一)2、一(二)2、一(三)2所示登載業務不實O書
之低度行為,為行使之O度行為所吸收,不另論罪
(二)另按加值型及非加值型營業稅O第35條第1項規定:「營業人
除本法另有規定外,不論有無銷售額,應以每2月為1期,於次期
開始15日內,填具規定格式之O報書,檢附退抵稅款及其他有關文
件,向主管稽徵機關O報銷售額、應納或溢付營業稅額
」準此,被告為上開公司O報營業稅,係每2個月處理1次,是其填
載附表一所示不實發票所應O報之月份,分別為103年11、12月份1張
(編號1)、104年5、6月份10張(編號2)、104年9、10月份2張(編號
3),就編號2、編號3部分,被告係於各該O報月份期間內之某日,
接連填載不實發票10張、2張,此為被告於警詢時供認在卷(見調
查卷第2、18頁),是被告於就編號2、編號3部分,均屬同一日填
載不實發票數紙,屬密切接近之時地實施,各行為之獨立性極為
薄弱,依一般社會健全觀念,在時間差距上,難以強行分開,在
刑法評價上,以視為數個舉動之接續實行,合為包括之一行為予
以評價,較為合理,應論以接續犯,皆為包括之一罪
至告就不同O報月份之填製不實行為行為,因O報營業稅時期不同,
行為時間明顯有別,行為各具有獨立性,自不能再認為係接續犯
,而係數行為
此外,被告所犯上開3次填製不實會計憑證、3次行使業務登載不實
O書罪、3次業務侵占罪,犯意各別,行為互殊,應予分論併罰
(三)另被告於105年8月25日,在有偵查犯罪職權之公務員或機關
尚未發覺前,即主動至嘉義市調站,向調查官供承事實欄一(二
)1所示填載不實會計憑證,及事實欄一(二)3所示其將巨豐工程
行委託代繳之營業稅款5萬元挪為他用等事實,有被告於105年8月
25日之調查筆錄1份存卷足證(見調查卷第1至3頁),其事後亦未
逃避偵審程序,就此二部分之犯行,符合自首之要件,爰依刑O第
62條前段規定,減輕其刑
(三)所示填製不實會計憑證及業務侵占等事實,有嘉銘企業社
之O情書、被告於107年4月10日之調查筆錄各1份在卷可憑(見調查卷
第17至22、47頁),又被告所犯3次行使業務登載不實O書罪,於本
院審理及由公訴人追加起訴前,被告亦未曾主動供出此部分犯罪
事實,是均與自首要件不符,併此敘明
(四)爰審酌被告為記帳士及報稅代理人,受人之託,本應忠人
之事,卻利用職務之便,填載不實銷貨發票,造成營業額膨脹之
假象,更將虛偽進項明細登載於其負責O報之稅務表格,持向國稅
局行使,所為均影響稅捐稽徵之正確性,嗣又將其為公司行號代
繳之稅款挪為他用,辜負託付者之信賴,整體犯罪情節難認輕微
,惟考量其侵占之金額尚非甚鉅,且犯後始終坦然認罪,未多加
飾詞卸責,犯後態度不差,兼衡其自述高中畢業之智識程度,離
婚、目前獨居、2名子女均已成年,目前仍從事記帳工作、收入不
多之家庭與經濟狀況等一切情狀,分別量處如附表一、二所示之
刑,並諭知易科罰金之折算標準
(五)末按數罪併罰定應執行刑,係出於刑罰經濟與責罰相當之
考量,並非予以犯罪行為人或受刑人不當之利益,為一種特別的
量刑過程,相較於刑O第57條所定科刑時應審酌之事項係對一般犯
罪行為之裁量,定應執行刑之宣告,乃對犯罪行為人本身及所犯
各罪之總檢視,除應考量行為人所犯數罪反應出之人格特性,並
應權衡審酌行為人之責任與整體刑法目的及相關刑事政策,在量
刑權之法律拘束性原則下,依刑O第51條第5款之規定,採限制加重
原則,以宣告各刑中之最長期為下限,各刑合併之刑期為上限,
但最長不得逾30年,資為量刑自由裁量權之外部界限,並應受法
秩序理念規範之比例原則、平等原則、責罰相當原則、重複評價
禁止原則等自由裁量權之內部抽象價值要求界限之支配,以使輕
重得宜,罰當其責,俾符合法律授與裁量權之目的,以區別數罪
併罰與O純數罪之不同,兼顧刑罰O平原則(最高法院100年度台抗字
第962號裁定同此意旨可參)
(一)所示3次犯行以觀,被告所為固屬犯意相異、行為可分之數
次犯罪,但彼此間均有方法目的之O聯性,而事實欄一(二)及一
(三)部分,除被害之公司行號不同外,犯罪手法、類型尚無二
致,其犯罪之同質性高,是以數罪對法益侵害之加重效應堪認較
低
而沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律,為105年
7月1日修正施行之刑O第2條第2項所明定
按犯罪所得,屬於犯罪行為人者,沒收之,刑O第38條之1第1項前段
定有明文
次探究刑O第38條之1關於沒收犯罪所得之立法理由,係為避免被告
因犯罪而坐享犯罪所得,顯失公平正義,而無法預防犯罪,以符
合O何人O不得保有犯罪所得之原則,並基於澈底剝奪犯罪所得之
意旨,不問犯罪成本、O潤,均應沒收,以遏阻、根絕犯罪誘因
(二)查本案被告各次犯行中,確獲有犯罪所得者為3次業務侵占
犯行中,其所侵占之稅款,各為1萬元、5萬元、2萬7000元,雖未扣
案,仍應依刑O第38條之1第1項前段規定,在各該次業務侵占罪名
O下宣告沒收,並依同條第3項規定,諭知於全部或一部不能沒收
或不宜執行沒收時,追徵其價額
據上論斷,應依刑事訴訟O第273條之1第1項、第299條第1項前段,商
業會計O第71條第1款,刑O第11條前段、第336條第2項、第216條、第
215條、第62條、第41條第1項前段、第8項、第51條第5款、第38條之1
第1項前段、第3項,刑法施行O第1條之1第1項、第2項前段,判決如
主文
減輕
刑法,第62條,62,總則,刑之酌科及加減
刑法,第62條前段,62,總則,刑之酌科及加減
判例
最高法院100年度台抗字第962號裁定同此意旨可參
名詞
追加起訴 4 , 低度行為 1 , 接續犯 2 , 分論併罰 1
適用法條

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

商業會計法,第71條第1項,71,罰則

刑法,第11條前段,11,總則,法例

刑法,第336條第2項,336,侵占罪

刑法,第216條,216,偽造文書印文罪

刑法,第215條,215,偽造文書印文罪

刑法,第62條,62,總則,刑之酌科及加減

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑

刑法,第41條第8項,41,總則,易刑

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收

刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A

刑法施行法,第1條之1第2項前段,1-1,A

引用法條

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,總則,沒收   3

刑法,第216條,216,偽造文書印文罪   3

刑法,第215條,215,偽造文書印文罪   3

商業會計法,第71條第1項,71,罰則   2

商業會計法,第71條,71,罰則   2

刑法,第51條第5項,51,總則,數罪併罰   2

刑法,第38條之1第3項,38-1,總則,沒收   2

刑法,第336條第2項,336,侵占罪   2

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判   2

加值型及非加值型營業稅法,第35條第1項,35,稽徵,申報繳納   1

刑法施行法,第1條之1第2項前段,1-1,A   1

刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A   1

刑法,第62條前段,62,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第62條,62,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第57條,57,總則,刑之酌科及加減   1

刑法,第41條第8項,41,總則,易刑   1

刑法,第41條第1項前段,41,總則,易刑   1

刑法,第38條之1,38-1,總則,沒收   1

刑法,第2條第2項,2,總則,法例   1

刑法,第11條前段,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第7條第1項,7,總則,法院之管轄   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第273條之2,273-2,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第265條第2項,265,第一審,公訴,起訴   1

刑事訴訟法,第265條第1項,265,第一審,公訴,起訴   1

刑事訴訟法,第159條第2項,159,總則,證據,通則   1