桃園地方法院  20190125
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項,A | 槍砲彈藥刀械管制條例第12條第4項,A | 刑法第55條前段,數罪併罰 | 刑法第47條第1項,累犯 | 槍砲彈藥刀械管制條例第13條第4項,A
| 律師
主文
甲OO犯非法持有改造手槍罪,累犯,處有期徒刑參年陸月,併科罰金新臺幣拾萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案如附表編號1至3所示之物沒收
判決節錄
但執行人員應出示證件,並將其同意之意旨記載於筆錄,刑刑事
訴訟法第131條之1定有明文
而搜索、扣押筆錄乃記載搜索之起迄時間、地點,並製作扣押物
品目錄表,自係於搜索完畢後製作,最高法院99年度台上字第292號
刑事判決參照
亦即該同意是否出於自願,應依案件之具體情況包括徵求同意之
地點、徵求同意之方式、同意者主觀意識之強弱、教育及智慮程
度等內、外在一切情況為綜合判斷,不能單憑多數警察在場即否
定其自願性,最高法院107年度台上字第3083號刑事判決參照
證人O茂良雖於本院審理中證稱:「(你有無去過桃園市○○區○
○路00號0樓?)那個地方是我跟O敏馨租的地方」、「(你稱O敏
馨是你的女朋友,但被告在警詢時有稱O敏馨是他的女朋友,對此
有何意見?)O敏馨是我的女朋友」、「(甲OO有無住在桃園市○
○區○○路00號?)沒有」等語(見本院卷第105頁),然復證稱
:「(你還記得你是在什麼時候給你哥哥桃園市○○區○○路00號
的鑰匙嗎?)我是在租屋契約打完沒有多久就給甲OO」、「我還
沒有搬進去」、「(你知道你哥哥有放東西在桃園市○○區○○
路00號嗎?)我不知道」等語(見本院卷第105頁反面),然O茂良
若在○○O房屋租賃契約簽約即106年2月28日不久即將○○O房屋鑰
匙交予被告,未住進○○O房屋,且不知被告有無放置物品在屋內
,O茂良如何確認被告於本案查獲時即同年3月3日有無實際居住在
○○O房屋,是O茂良上開證稱被告未居住在○○O房屋之證述即有
可疑,且與前開被告於警詢之供述及本院上開勘驗結果有關被告
表示為其居住之房屋等情不符,是證人O茂良上開證述自不可採,
證人O敏馨雖為○○O房屋之承租人,然於本院審理中證稱:「不
知道甲OO要搬進去,因為我鑰匙沒有在我身上,我是交給O茂良,
O茂良有沒有轉交給甲OO我就不清楚了」、「鑰匙沒有在我身上」
、「(你有住進去這個房子了嗎?)還沒」等語(見本院卷第10
6頁反面至第107頁),O敏馨於本案查獲時既未持有○○O房屋之鑰
匙,亦不知被告有無取得○○O房屋之鑰匙,更未實際居住○○O房
屋內,自不知悉被告有無實際居住於○○O房屋內
二、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述,除法律有規定
者外,不得作為證據,刑事訴訟法第159條第1項固有明文
惟被告以外之人於審判外之陳述,雖不符同法第159條之1至之4規定
,而經當事人於審判程序同意作為證據,法院審酌該言詞陳述或
書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有第159條第1項不
得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為有前
項之同意,同法第159條之5亦定有明文
本件公訴人、被告甲OO及辯護人於本院審理程序中,均不爭執本院
所引用除上開證據外如後所述之供述證據之證據能力,且於本院
言詞辯論終結前亦均未聲明異議,本院審酌該等供述證據作成之
情況,認均無不適當情事,是依前開規定,均有證據能力
至於本判決所引用除上述扣案槍彈等物以外之非供述證據部分,
與本案待證事實均有關連性,亦無證據證明係實施刑事訴訟程序
之公務員以不法方式所取得,依刑事訴訟法第158條之4之反面解釋
,當有證據能力,復於本院審理時,提示並告以要旨,使當事人
及辯護人充分表示意見,自得為證據使用
貳、認定犯罪事實之依據及理由:經查,被告於上開時地持有附
表編號1至4、6所示具有殺傷力之改造手槍、子彈及彈匣等情,業
據被告所不爭執(見偵卷第7頁反面至第9頁、第56頁,本院卷第10
9至110頁),核與證人O清來於警詢時,就其當日在場所見等情所為
證述(見偵卷第17頁反面至第19頁),情節大致相符,並有刑警
大隊搜索扣押筆錄、現場照片、內政部警政署刑事警察局(下稱
刑事警察局)106年4月13日刑鑑字第1060024454號、106年7月28日刑鑑字
第1060071666號鑑定書及上開本院勘驗筆錄等證據在卷可稽(見偵卷
第27至39頁、第59至63頁、第76頁,本院卷第80頁反面至第81頁)
又被告前開所辯本案搜索不合法,扣案槍彈、上開搜索扣押筆錄
等不得作為證據證明其持有上開槍彈等物云云無理由部分已見前
述,是本案除被告之供述外,並有上開證人之證述及書證、物證
等證據足以補強,足以認定被告於上開時地持有上開槍彈及彈匣
,是本件事證明確,被告犯行堪予認定,應依法論科
如其構造粗糙,雖可發射子彈具有殺傷力,但威力不強,則僅成
立非法製造、販賣、持有其他可發射O屬或子彈具有殺傷力之槍枝
罪,最高法院106年度台上字第7號刑事判決參照
再按,非法持有、寄藏、出借槍砲彈藥刀械等違禁物,所侵害者
為社會法益,如所持有、寄藏或出借客體之種類相同(如同為手
槍,或同為子彈者),縱令同種類之客體有數個(如數枝手槍、
數顆子彈),仍為單純一罪,不發生想像競合犯之問題
若同時持有、寄藏或出借二不相同種類之客體(如同時持有手槍
及子彈),則為一行為觸犯數罪名之想像競合犯,最高法院107年
度台上字第3004號刑事判決參照
另外附表編號3所示其中原未置編號1所示改造手槍內之1個彈匣(
即附表編號1改造手槍有2個彈匣《即扣押物品目錄表編號及彈
匣,1個原置於附表編號1改造手槍內,1個放置於外》中原置於外
之1個彈匣),係屬手槍之主要組成零件,是持有上開1個彈匣部
分,另成立非法持有手槍之主要組成零件罪,至起訴書雖漏未載
及本項罪名(見本院卷第3頁反面),然起訴書已記載被告持有上
開彈匣之事實(見本院卷第3頁),本院亦就被告另持有之彈匣
1個之事實予以訊問及調查,被告就持有上開彈匣亦不爭執,自不
影響被告訴訟防衛權之行使併予說明(另參最高法院100年度台上
字第289號刑事判決)
是核被告所為,係犯槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項非法持有改
造手槍罪、第12條第4項之非法持有子彈罪、第13條第4項之非法持
有手槍之主要組成零件罪
被告同時以一行為持有附表編號1至4、6所示之改造手槍、手槍主
要零件、子彈,觸犯上開之罪,為想像競合犯,應依刑法第55條前
段之規定,從一重論以非法持有改造手槍罪處斷
上開3罪,嗣經本院以101年度聲字第2568號裁定應執行有期徒刑9月
確定,已於101年8月30日易科罰金執行完畢之事實,此有臺灣高等
法院被告前案紀錄表在卷可按
其於有期徒刑執行完畢後5年內,故意再犯本件有期徒刑以上之刑
之罪,為累犯,應依刑法第47條第1項規定加重其刑
另被告雖供稱自綽號「小白」處取得扣案槍彈等物(見偵卷第8頁
反面),然警方及檢察官並無因被告之供述而查獲扣案槍彈等物
來源,有刑警大隊107年6月27日桃警刑大三字第1070011742號函、桃園
地檢107年7月5日桃檢坤蘭106偵7259字第066172號函在卷可稽(見本院
卷第59、61頁),自無從適用槍砲彈藥刀械管制條例第18條第4項
前段自白供出來源因而查獲減免其刑之規定
三、爰以行為人責任為基礎,審酌被告非法持改造手槍、子彈等
物,為政府嚴厲查禁之違禁物,對社會治安造成之危害甚大,其
行為殊值非難,兼衡被告犯罪動機、目的、手段、生活狀況、品
行、智識程度及犯後態度等一切情狀,量處如主文所示之刑,並
就併科罰金部分諭知如易服勞役之折算標準
一、扣案如附表編號1至3所示之槍枝、彈匣,均係槍砲彈藥刀械管
制條例第4條第1項第1款所列未經O可,不得持有、製造之違禁物
,不問屬於被告與否,爰均依刑法第38條第1項規定宣告沒收
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,槍砲彈藥刀械管制
條例第8條第4項、第12條第4項、第13條第4項,刑法第11條前段、第
55條前段、第47條第1項、第42條第3項前段、第38條第1項,判決如
主文
加重
刑法,第47條第1項,47,總則,累犯
判例
最高法院99年度台上字第292號刑事判決參照
最高法院107年度台上字第3083號刑事判決參照
最高法院106年度台上字第7號刑事判決參照
最高法院107年度台上字第3004號刑事判決參照
名詞
想像競合 3
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第4項,8,A

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條第4項,12,A

槍砲彈藥刀械管制條例,第13條第4項,13,A

刑法,第11條前段,11,總則,法例

刑法,第55條前段,55,總則,數罪併罰

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯

刑法,第42條第3項前段,42,總則,易刑

刑法,第38條第1項,38,總則,沒收

引用法條

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第4項,8,A   2

槍砲彈藥刀械管制條例,第13條第4項,13,A   2

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條第4項,12,A   2

刑法,第55條前段,55,總則,數罪併罰   2

刑法,第47條第1項,47,總則,累犯   2

刑法,第38條第1項,38,總則,沒收   2

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   2

槍砲彈藥刀械管制條例,第4條第1項第1款,4,A   1

槍砲彈藥刀械管制條例,第18條第4項前段,18,A   1

刑法,第42條第3項前段,42,總則,易刑   1

刑法,第11條前段,11,總則,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第158條之4,158-4,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第131條之1,131-1,總則,搜索及扣押   1