高等法院高雄分院  20190110
上訴 , 不服 第一審判決  |  
刑法第30條,正犯與共犯 | 刑法第339條第1項,詐欺背信及重利罪 | 刑法第55條,數罪併罰
| 律師
主文
原判決關於甲OO部分撤銷
甲OO幫助犯詐欺取財罪,處有期徒刑參月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣伍仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
其他上訴駁回(指甲OO部分)
原審判決
原審主文
甲OO共同犯詐欺取財罪,處有期徒刑拾月
未扣案之犯罪所得新臺幣玖萬元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO幫助犯詐欺取財罪,累犯,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO無罪
上訴人  :  檢察官 , 甲O O
上訴理由
查本案判決所引用具傳聞性質之各項證據資料,因檢察官、上訴
人即被告甲OO(下稱被告甲OO)及其辯護人、被告丙OO均同意有證
據能力,本院審酌各該傳聞證據作成時之情況,認均與本案待證
事實具有關聯性,且查無證據足以證明言詞陳述之傳聞證據部分
,陳述人有受外在干擾、不法取供或違反其自由意志而陳述之情
形
檢察官上訴意旨,執此指摘原審此部分無罪判決不當,為有理由
,應由本院將原判決關於此部分予以撤銷改判
被告甲OO上訴意旨,猶執陳詞,否認犯罪,指摘原判決此部分不當
,為無理由,應予駁回
本案經檢察官朱婉綺提起公訴,檢察官胡詩英提起上訴,檢察官
李啟明到庭執行職務
判決節錄
理由一、證據能力之說明被告以外之人於審判外之陳述,雖不符
刑事訴訟法第159條之1至之4等4條之規定,而經當事人於審判程序
同意作為證據,法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況,
認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調O證據時,知有刑事訴訟法第15
9條第1項不得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,
視為有前項之同意,同法第159條之5定有明文
查本案判決所引用具傳聞性質之各項證據資料,因檢察官、上訴
人即被告甲OO(下稱被告甲OO)及其辯護人、被告丙OO均同意有證
據能力,本院審酌各該傳聞證據作成時之情況,認均與本案待證
事實具有關聯性,且查無證據足以證明言詞陳述之傳聞證據部分
,陳述人有受外在干擾、不法取供或違反其自由意志而陳述之情
形
被告甲OO辯稱:我並不知悉「林成傑」如何行騙O桂梅,也未曾參
與其中,只是單純受雇「林成傑」從事民間票貼、放款工作,而
按「林成傑」指示前往銀行領款,致在不知情狀況下遭「林成傑
」利用出面提領其向O桂梅詐得之款項
3.況被告丙OO所自陳之交付帳戶經過既為:交付帳戶那一天,是已
有數年未聯絡的乙OO忽然致電給我,我在電話中提及自己車禍骨
折之事,乙OO聽了之後當天就來住處看我,並在聊天過程中提及因
其信用不佳要向我借金融機構帳戶供薪資轉帳之用,所以我就把
前述一銀帳戶借給乙OO,乙OO則拿5000元給我,可見被告丙OO不曾
就乙OO所稱之借用帳戶緣由稍予O證,即率然交付帳戶予久未聯繫
卻驟然來訪之乙OO,若非被告丙OO本係貪圖乙OO交付之利益,而對
於乙OO所言借用帳戶緣由之真偽根本漠不關心、毫不在意,焉可能
如此?遑論被告丙OO前於偵查中本即明確坦言:「(問:帳戶…
?答:)…是乙OO向我借…」、「(問:…你們的關係很疏離…
?答:)對」、「(問:他幹嘛突然來找你借…?答:)我沒有
拒絕,我知道錯了」、「(問:你知道什麼錯了?可能會被拿去
犯罪使用?答:)…會」、「(問:借本子有何好處?答:)借
半年有5000元,我有拿到5000元了,我拿去作生活費了…」、「(問
:拿5000元的情節?答:)我交本子,他已經準備好5000元給我了
,我當時腳骨折,復健中,沒有工作…他就直接拿5000元給我」等
語不諱,益徵被告丙OO於交付前述一銀帳戶之際,業對於該帳戶
嗣將遭犯罪集團成員用於詐欺取財犯罪使用乙情有所預見,而無
違其本意,猶為賺取5000元以供生活所需而予交付無訛,被告丙O
O首揭關於自己並無幫助他人犯罪意思等所辯,係屬卸責之詞,無
足憑信
質言之,被告甲OO於本案中從事之領款分工,且於本案過程中刻意
不與「林成傑」共同出面與O桂梅接洽現金、票據授受事宜,俱
乃向O桂梅詐得80萬元款項不可或缺之一環,而自始屬整體詐騙O桂
梅計畫之重要部分無訛,被告甲OO空言抗辯其係在不知情狀況下
遭「林成傑」利用出面提領其向O桂梅詐得之款項,而與詐騙O桂梅
犯行無關云云,要屬子虛,並非事實,不足採信
(一)被告丙OO行為後,洗錢防制法固於105年12月28日修正公布、106年
6月28日施行,而將刑法第339條列為該法之「特定犯罪」,並修正
洗錢之定義為「掩飾或隱匿『特定犯罪』所得之本質、來源、去
向、所在、所有權、處分權或其他權益者」
質言之,「販售帳戶予他人使用」如已涉及洗錢防制法明定之「
特定犯罪」,即屬修正後洗錢防制法所稱之洗錢行為,而應繩以
洗錢罪責,然前述修正後之洗錢罪等規定,於被告丙OO為本案行為
時既尚未修正公布、施行,依刑法第1條所揭櫫之罪刑法定原則
,該等規定於本案中自無適用之餘地,首應指明
(二)核被告丙OO所為,係犯刑法第30條第1項前段、第339條第1項之幫
助詐欺取財罪
另被告甲OO所為,乃係犯刑法第339條第1項之詐欺取財罪
被告甲OO與「林成傑」間,就詐騙O桂梅之犯行,存有犯意聯絡、
行為分擔,應論以共同正犯
被告甲OO與「林成傑」先後向O桂梅詐取票據、金錢,自始出於一
個整體之詐欺取財計畫,並於密接時、地所為,侵害法益相同,
顯係基於單一犯罪決意而為之,各行為之獨立性極為薄弱,依一
般社會健全觀念,在時間差距上,難以強行分開,在刑法評價上
,應視為數個舉動之接續施行,合為包括之一行為予以評價,應
論以接續犯一罪
(三)被告丙OO未實際參與詐欺取財之犯行,所犯情節較正犯輕微,
爰依刑法第30條第2項之規定,減輕其刑
(一)原審就被告丙OO部分,未就卷內全部證據資料詳予O稽,遽為無
罪之諭知,於法顯有未合
檢察官上訴意旨,執此指摘原審此部分無罪判決不當,為有理由
,應由本院將原判決關於此部分予以撤銷改判
(二)審酌被告丙OO提供金融機構帳戶予他人作為犯罪之用,不僅助
長詐騙財產犯罪之風氣,並造成無辜民眾受騙而受有財產損失,
應為當今社會詐欺事件發生根源之一,且因其提供個人帳戶,致
使執法人員難以追查該詐騙集團成員之真實身分,增加O桂梅尋求
救濟之困難,並擾亂金融交易往來秩序,危害社會正常交易安全
,所為實不足取
惟念被告丙OO前未曾因犯罪受刑之宣告,有臺灣高等法院被告前案
紀錄表在卷可稽,尚非素行不佳
又沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律,亦為105
年7月1日修正施行之刑法第2條第2項所明定
2.被告丙OO因出借前述一銀帳戶所獲得之5000元款項,核屬被告丙O
O本案犯行之犯罪所得,應依修正後刑法第38條之1第1項前段,宣告
沒收之,又因該犯罪所得未據扣案,是併依修正後刑法第38條之
1第3項規定,諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追
徵其價額
(一)原審認被告甲OO部分罪證明確,因而適用刑法第28條、第339條
第1項、第2條第2項(修正後,下同)、第38條之1第1項前段、第3項
,及刑法施行法第1條之1規定
再兼衡被告甲OO於原審審理時自陳大學肄業、擔任水泥工、每日收
入約1500元、未婚無子女、與母親同住之智識程度、經濟暨生活
狀況等一切情狀,量處有期徒刑10月之刑
又沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律,亦為105
年7月1日修正施行之刑法第2條第2項所明定
2.有關共同正犯犯罪所得之沒收、追繳或追徵,應就各人分受所得
之數為沒收,追徵亦以其所費失者為限
至於共同正犯各人有無犯罪所得,或其犯罪所得之多寡,應由事
實審法院綜合卷證資料及調查所得認定之(最高法院104年度台上
字第2596號判決意旨參照)
3.被告甲OO乃受雇於「林成傑」而受「林成傑」指揮監督之人,並
已按月領取薪資3萬元,已如前述,則其辯稱:依「林成傑」之指
示臨櫃提領前述一銀帳戶內現金60萬元、53萬5000元、57萬5000元,
均交予「林成傑」等語,自非不可採信,則在別無他項事證之情
況下,被告甲OO因參與本案犯行之犯罪所得,應僅得以其實際獲
益即薪資共9萬元(月薪3萬元,任職3個月,合計9萬元)計之,並
依修正後刑法第38條之1第1項前段,宣告沒收之,又因該9萬元犯
罪所得未據扣案,是併依修正後刑法第38條之1第3項規定,諭知於
全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
被告甲OO上訴意旨,猶執陳詞,否認犯罪,指摘原判決此部分不當
,為無理由,應予駁回
據上論斷,應依刑事訴訟法第368條、第369條第1項前段、第364條、
第299條第1項前段,刑法第30條、第339條第1項、第55條、第41條第
1項前段、第2條第2項(修正後,下同)、第38條之1第1項前段、第
3項,刑法施行法第1條之1,判決如主文
減輕
刑法,第30條第2項,30,正犯與共犯
判例
最高法院104年度台上字第2596號判決意旨參照
名詞
共同正犯 3 , 接續犯 1
適用法條

刑事訴訟法,第368條,368,上訴,第二審

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑法,第30條,30,正犯與共犯

刑法,第339條第1項,339,詐欺背信及重利罪

刑法,第55條,55,數罪併罰

刑法,第41條第1項前段,41,易刑

刑法,第2條第2項,2,法例

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收

刑法施行法,第1條之1,1-1,A

引用法條

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收   4

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收   4

刑法,第339條第1項,339,詐欺背信及重利罪   4

刑法,第2條第2項,2,法例   4

刑法施行法,第1條之1,1-1,A   2

刑法,第55條,55,數罪併罰   1

刑法,第41條第1項前段,41,易刑   1

刑法,第339條,339,詐欺背信及重利罪   1

刑法,第30條第2項,30,正犯與共犯   1

刑法,第30條第1項前段,30,正犯與共犯   1

刑法,第30條,30,正犯與共犯   1

刑法,第28條,28,正犯與共犯   1

刑法,第1條,1,法例   1

刑事訴訟法,第4條,4,總則,法院之管轄   1

刑事訴訟法,第369條第1項前段,369,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第368條,368,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第364條,364,上訴,第二審   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1