高雄地方法院  20181025
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第8條第1項 | 毒品危害防制條例第4條第2項 | 毒品危害防制條例第10條第2項 | 藥事法第83條第1項,罰則 | 毒品危害防制條例第11條第2項 | 刑法第30條第2項,正犯與共犯 | 刑法第47條第1項,累犯 | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 刑法第30條第1項,正犯與共犯 | 刑法第168條,偽證及誣告罪
| 律師
主文
甲○○犯如附表編號1至3所示之罪,共三罪,各諭知如附表編號1至3主文欄所示之罪刑及沒收
又幫助犯施用第二級毒品罪(事實二,(二),(1)部分),累犯,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
又幫助犯施用第二級毒品罪(事實二,(二),(2)部分),累犯,處有期徒刑伍月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
又犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪(事實二,(三)部分),累犯,處有期徒刑柒月
又犯轉讓第一級毒品罪(事實二,(四)部分),累犯,處有期徒刑壹年肆月
又犯持有第二級毒品罪(事實二,(五)部分),累犯,處有期徒刑肆月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日,扣案第二級毒品大麻壹包(含包裝袋,驗後淨重肆點玖公克)沒收銷燬之
所處不得易科罰金之刑部分,應執行有期徒刑拾貳年,得易科罰金之刑部分,應執行有期徒刑拾壹月,如易科罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲○○犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑捌年貳月
扣案販賣毒品所用之門號0000000000號三星牌行動電話壹支(含SIM卡壹枚)、空夾鏈袋壹盒、磅秤壹個均沒收
甲○○犯販賣第二級毒品罪,處有期徒刑捌年貳月
扣案販賣毒品所用之門號0000000000號三星牌行動電話壹支(含SIM卡壹枚)、空夾鏈袋壹盒、磅秤壹個、犯罪所得新臺幣壹仟元均沒收
甲○○犯販賣第二級毒品罪,累犯,處有期徒刑捌年參月
扣案販賣毒品所用之門號0000000000號三星牌行動電話壹支(含SIM卡壹枚)、空夾鏈袋壹盒、磅秤壹個均沒收
判決節錄
又犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪(事實二、(三)部分)
,累犯,處有期徒刑柒月
理由一、證據能力部分:按被告以外之人於檢察事務官、司法警
察官或司法警察調查中所為之陳述,與審判中不符時,其先前之
陳述具有較可信之特別情況,且為證明犯罪事實存否所必要者,
得為證據,刑事訴訟法第159條之2定有明文
查本案被告及辯護人就證據能力部分,爭執證人乙○○、丁○○
於警詢及偵查中之證述無證據能力(就另爭執證人戊○○於警詢
中之證述部分,本院並未引用作為證據),其餘均同意有證據能
力
而證人乙○○、丁○○於警詢中之證述,固屬被告以外之人於審
判外之陳述,惟該陳述不僅與其等審判中之證述不符,且具有較
可信之特別情況,更為證明犯罪事實存否所必要(理由詳如後述
),揆諸前揭法條,應認具有證據能力
一價量轉售之理,參以被告O乙○○強調對價,如無足夠金錢,即
無需相談之態度,益徵其主觀上有藉販賣毒品以營利之意思甚明
(二)幫助施用第二級毒品甲基安非他命部分:被告於上揭時、地,
分別以代購或合資之方式,2度幫助戊○○施用第二級毒品甲基
安非他命之事實,除據被告於本院審理中坦承不諱外,核與證人
戊○○於偵查中證述請被告代購第二級毒品甲基安非他命,及與
被告合資購買之情節相符,並有被告與戊○○於106年11月26日、10
7年1月14日之通訊監察譯文在卷可按,是堪認被告前揭任意性之自
白與事實相符,得作為認定其犯罪之證據
30日那天則是我看到被告把海洛因放在桌上,我就自己拿去施用,
被告並不知情等語,惟證人丁○○上開證述顯與其在警詢及偵查
中所述,以及被告在偵查中所述之情節不符,且證人丁○○於本
院作證時,先係證稱:28日我是在公園施用甲基安非他命,我沒
有在被告家施用過甲基安非他命等語,後方改稱:28日我是在被
告家中廁所施用等語,對於其審判中證述與警、偵訊不符一節,
則證稱:警詢時,是警員誘導我,但我忘記是哪個警員
(四)持有第二級毒品大麻部分:被告上揭持有第二級毒品大麻之事
實,業據被告於本院審理中坦承不諱,並有卷附高雄市政府警察
局鳳山分局搜索、扣押筆錄、扣押物品目錄表、現場查獲O扣案
物照片可稽,而扣案毒品1包(驗前淨重4.94公克,驗後淨重4.90公
克),經送驗後,結果確實含有第二級毒品大麻之成分一情,亦
有法務部調查局濫用藥物實驗室107年2月21日調科壹字第00000000000號
鑑定書在卷足參,是堪認被告此部分之自白與事實相符,得作為
認定其犯罪之證據
(一)甲基安非他命雖係第二級毒品,但亦屬藥事法所稱之禁藥,而
明知為禁藥而轉讓者,藥事法第83條第1項定有處罰明文
故行為人明知為禁藥即甲基安非他命而轉讓予他人者,其轉讓行
為同時該當於毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪,
及藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪之構成要件,具有法規競合之
情形,自應依「重法優於輕法」、「後法優於前法」、「特別法
優於普通法」等法理,綜合比較,擇一處斷,以免評價過當
而93年4月21日修正後之藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪之法定本刑(
7年以下有期徒刑,得併科新臺幣500萬元以下罰金),較毒品危
害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之法定本刑(6月以上5年
以下有期徒刑,得併科新臺幣70萬元以下罰金)為重,是轉讓甲
基安非他命之第二級毒品,除轉讓達一定數量(依毒品危害防制
條例第8條第6項授權訂定之「轉讓毒品加重其刑之數量標準」第2
條第1項第2款規定,轉讓第二級毒品達淨重10公克以上)
或明知為懷胎婦女而對之為轉讓行為,依毒品危害防制條例第8條
第6項、第9條各有加重其刑至2分之1之特別規定,而應依各該分則
加重規定處罰者外,均應依藥事法第83條第1項之規定(即明知為
禁藥而轉讓罪)處罰(最高法院107年度台上字第3180號判決理由
參照)
(二)是核被告就事實二(一)所為,均係犯毒品危害防制條例第4條第
2項之販賣第二級毒品罪,共3罪
就事實二(二)所為,均係犯刑法第30條第1項、毒品危害防制條例第
10條第2項之幫助施用第二級毒品罪,共2罪
就事實二(三)所為,係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪
就事實二(四)所為,係犯毒品危害防制條例第8條第1項之轉讓第一
級毒品罪
就事實二(五)所為,係犯毒品危害防制條例第11條第2項之持有第二
級毒品罪
被告就上開所犯8罪間,犯意各別,行為互殊,應予分論併罰
又因竊盜案件,經本院以106年度簡字第2331號判決判處有期徒刑3月
確定,於107年1月4日易科罰金執行完畢(前案乙)等情,有臺灣
高等法院被告前案紀錄表1份在卷可稽,被告就事實二(一)之附表
編號1及事實二(二)(1)部分,均係於前案甲受徒刑之執行完畢,5年
以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪
就事實二(一)之附表編號3、事實(二)(2)、(三)、(四)、(五)之部分,
則均係於前案乙受徒刑之執行完畢,5年以內故意再犯本案有期
徒刑以上之罪,均為累犯,應各依刑法第47條第1項之規定,加重
其刑
另被告就事實二(二)(1)、(2)部分,所犯係幫助施用毒品,情節較輕
,爰依刑法第30條第2項規定,減輕其刑,並與前開累犯之加重事
由,依法先加後減之
雖被告販賣、幫助施用或轉讓毒品之對象,均為有施用毒品習慣
之成年友人,且販賣、幫助施用或轉讓、持有之毒品數量均非鉅
,就販賣第二級毒品部分,其中2次尚且讓乙○○賒帳,而未實際
取得不法利益,客觀上之犯罪情節尚未達重大之程度,惟已足見
被告深陷毒品濫用之環境中,對嚴禁毒品之法律規範,主觀上呈
現漠視及敵對之態度,而應以相當程度之刑罰以資對應
另被告於附表編號1、2部分行為後,不知悔改,再犯附表編號3部
分,其就附表編號3部分之主觀惡性,亦較編號1、2部分為重(幫
助施用第二級毒品部分亦同)
參以被告犯罪後,坦承持有及幫助施用第二級毒品之犯行,及其
除前述構成累犯,不應重複評價之前科外,另有妨害風化之刑事
前案紀錄,有前揭臺灣高等法院被告前案紀錄表可參
末考量被告現年40歲,於警詢及本院審理中自陳教育程度為高中肄
業,自行於夜市擺攤從事餐飲生意,家中尚有父親、姊姊,及家
庭經濟狀況貧困等一切情狀,分別量處如主文所示之刑,並就得
易科罰金之刑部分,依刑法第41條第1項前段之規定,諭知易科罰
金之折算標準
復再分別就不得易科罰金、得易科罰金之刑部分,各依刑法第51條
第5款之規定,定其應執行之刑,就得易科罰金之刑部分,另依
刑法第41條第1項前段、第8項之規定,諭知易科罰金之折算標準,
以示刑法規範之有效及妥當,並給予被告與其罪責相符之刑罰
(一)供犯罪所用之物部分:扣案三星牌行動電話(搭配門號:0000
000000號)1支、空夾鏈袋1盒、磅秤1個,均係供被告本案販賣毒品
所用之物,應依毒品危害防制條例第19條第1項之規定,不論屬於
被告與否,均沒收之
(二)因犯罪所得之財物部分:被告如附表編號2所示販賣毒品之價
金為1,000元,此為被告本案犯罪所得之財物,應依刑法第38條之1第
1項前段之規定,於扣案現金內予以沒收之,逾此範圍之其他扣
案現金則不予沒收
(三)毒品部分:扣案大麻1包(驗前淨重4.94公克,驗後淨重4.90公克
),業經鑑驗含有第二級毒品大麻成分,已如前述,而裝盛該等
毒品之包裝袋,其中亦均含有無法析離之第二級毒品大麻,均應
依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定,宣告沒收銷燬之
六、依職權告發證人乙○○、丁○○涉犯偽證罪嫌:按「公務員
因執行職務知有犯罪嫌疑者,應為告發」,刑事訴訟法第241條定
有明文
本案證人乙○○、丁○○於本院審判時,經依法具結,卻就案情
有重要關係之事項,即被告有無販賣甲基安非他命給乙○○,及
轉讓海洛因、甲基安非他命給丁○○等情,為與偵查中具結證述
之內容完全相反之證述,已涉犯刑法第168條之偽證罪嫌,爰依法
告發,請檢察官為適法之處理
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,藥事法第83條第1項
,毒品危害防制條例第4條第2項、第8條第1項、第10條第2項、第1
1條第2項、第18條第1項前段、第19條第1項,刑法第11條、第30條第
1項、第2項、第47條第1項、第41條第1項前段、第8項、第51條第5款
、第38條之1第1項,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,累犯
毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A
減輕
刑法,第30條第2項,30,正犯與共犯
判例
最高法院107年度台上字第3180號判決理由參照
名詞
法規競合 1 , 分論併罰 1
適用法條

刑事訴訟法,第241條,241,第一審,公訴,偵查

刑法,第168條,168,偽證及誣告罪

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

藥事法,第83條第1項,83,罰則

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A

毒品危害防制條例,第11條第2項,11,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

刑法,第11條,11,法例

刑法,第30條第1項,30,正犯與共犯

刑法,第30條第2項,30,正犯與共犯

刑法,第47條第1項,47,累犯

刑法,第41條第1項前段,41,易刑

刑法,第41條第8項,41,易刑

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收

引用法條

藥事法,第83條第1項,83,罰則   7

刑法,第41條第1項前段,41,易刑   3

毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A   2

毒品危害防制條例,第8條第2項,8,A   2

毒品危害防制條例,第8條第1項,8,A   2

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   2

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A   2

毒品危害防制條例,第11條第2項,11,A   2

毒品危害防制條例,第10條第2項,10,A   2

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰   2

刑法,第47條第1項,47,累犯   2

刑法,第41條第8項,41,易刑   2

刑法,第30條第2項,30,正犯與共犯   2

刑法,第30條第1項,30,正犯與共犯   2

毒品危害防制條例,第9條,9,A   1

毒品危害防制條例,第2條第1項第2款,2,A   1

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收   1

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收   1

刑法,第168條,168,偽證及誣告罪   1

刑法,第11條,11,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第241條,241,第一審,公訴,偵查   1

刑事訴訟法,第159條之2,159-2,總則,證據,通則   1