臺南地方法院  20180914
檢方:公訴 , 院方:通常程序  |  
毒品危害防制條例第4條第2項 | 刑法第51條第7項,數罪併罰 | 槍砲彈藥刀械管制條例第13條第4項,A | 毒品危害防制條例第17條第2項 | 槍砲彈藥刀械管制條例第12條第5項,A | 藥事法第83條第1項,罰則 | 槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項,A | 刑法第55條,數罪併罰 | 刑法第47條第1項,累犯 | 槍砲彈藥刀械管制條例第8條第1項,A | 刑法第51條第5項,數罪併罰 | 槍砲彈藥刀械管制條例第12條第1項,A | 槍砲彈藥刀械管制條例第12條第4項,A | 刑法第28條,正犯與共犯
| 律師
主文
甲OO犯如附表一編號1至16所示之各罪,均累犯,各處如附表一編號1至16所示之刑及沒收
應執行有期徒刑捌年貳月,併科罰金新臺幣貳拾萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
沒收部分併執行之
乙OO共同犯非法販賣可發射子彈具有殺傷力之槍枝罪,累犯,處有期徒刑伍年捌月,併科罰金新臺幣肆萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案如附表五編號1至3所示之物沒收之
丙OO犯非法販賣可發射子彈具有殺傷力之槍枝罪,累犯,處有期徒刑伍年肆月,併科罰金新臺幣參萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣壹萬伍仟元沒收之,於全部或一部不能沒收時,追徵其價額
丁OO未經許可,持有可發射子彈具有殺傷力之改造手槍,處有期徒刑參年肆月,併科罰金新臺幣參萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案如附表六所示之物沒收之
戊OO未經許可,寄藏可發射子彈具有殺傷力之改造手槍,累犯,處有期徒刑參年陸月,併科罰金新臺幣肆萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案之門號為0000000000號之行動電話壹支(含SIM卡壹張),沒收之
甲OO犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑捌月
扣案之門號0九七四二00二二五號行動電話壹支(含SIM卡壹張)沒收
甲OO犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑捌月
扣案之門號0九七四二00二二五號行動電話壹支(含SIM卡壹張)沒收
甲OO犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑捌月
扣案之門號0九七四二00二二五號行動電話壹支(含SIM卡壹張)沒收
甲OO犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑捌月
扣案之門號0九七四二00二二五號行動電話壹支(含SIM卡壹張)沒收
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑肆年捌月
未扣案販賣毒品所得新臺幣捌仟元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑捌月
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑肆年陸月
扣案之門號0九七四二00二二五號行動電話壹支(含SIM卡壹張)沒收;未扣案販賣毒品所得新臺幣壹仟元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑肆年陸月
扣案之門號0九七四二00二二五號行動電話壹支(含SIM卡壹張)沒收;未扣案販賣毒品所得新臺幣壹仟元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑肆年陸月
扣案之門號0九七四二00二二五號行動電話壹支(含SIM卡壹張)沒收;未扣案販賣毒品所得新臺幣壹仟元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO販賣第二級毒品,累犯,處有期徒刑肆年陸月
扣案之門號0九七四二00二二五號行動電話壹支(含SIM卡壹張)沒收;未扣案販賣毒品所得新臺幣壹仟元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
甲OO犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑捌月
扣案之門號0九七四二00二二五號行動電話壹支(含SIM卡壹張)沒收
甲OO犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑捌月
扣案之門號0九七四二00二二五號行動電話壹支(含SIM卡壹張)沒收
甲OO犯藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪,累犯,處有期徒刑捌月
扣案之門號0九七四二00二二五號行動電話壹支(含SIM卡壹張)沒收
甲OO犯非法製造可發射子彈具殺傷力之改造槍枝罪,累犯,處有期徒刑柒年,併科處罰金新臺幣拾萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
扣案如附表二編號1至7、9、13、14、20、22至44號、附表三編號1、9、14、15號、附表四編號1、5、附表五編號1至3、附表六編號1所示之物,均沒收
甲OO犯非法販賣可發射子彈具有殺傷力之槍枝罪,累犯,處有期徒刑陸年,併科處罰金新臺幣陸萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
甲OO共同犯非法販賣可發射子彈具有殺傷力之槍枝罪,累犯,處有期徒刑伍年拾月,併科處罰金新臺幣伍萬元,罰金如易服勞役,以新臺幣壹仟元折算壹日
未扣案之犯罪所得新臺幣貳萬捌仟元沒收,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
判決節錄
二、甲OO明知甲基安非他命依其成癮性、濫用性及對社會危害性,
經毒品危害防制條例第2條規定為第二級毒品及甲基安非他命為
藥事法第22條第1項第1款所列之禁藥,不得販賣、轉讓,仍意圖營
利,基於販賣第二級毒品甲基安非他命及轉讓禁藥之犯意,除如
附表一編號5、6部分外,餘均是以其所持有之0000000000號行動電話
門號為對外聯絡工具,而為如附表一編號5、7至10所示之販賣第二
級毒品甲基安非他命、及如附表一編號1至4、6、11至13至所示之
轉讓禁藥即甲基安非他命之犯行
三、甲OO明知可發射子彈具有殺傷力之各式槍枝、子彈,係槍砲彈
藥刀械管制條例第4條第1項第1款所列管之槍砲、彈藥,非經中央
主管機關許可,不得無故製造,竟基於未經許可製造可發射子彈
具有殺傷力改造槍枝、具殺傷力子彈之犯意,於106年6月、7月間
,在其工寮即臺南市玉井區中正里(斗六高分井23左7N3119AB37)電
線桿旁之鐵皮屋內,於某模型店、五金行購買模型槍、鐵管、彈
殼、彈頭、撞針、彈簧、底火、火藥等物後,利用附表二編號20
、22至44號之物品,先將鐵管研磨後焊接,修改長度後,置換模型
槍之槍管,以此方式製造如附表五、六之改造手槍2把,以及附表
二編號9號、附表三編號14號、附表四編號1號之槍管即槍枝之主
要組成零件
四、甲OO明知可發射子彈具有殺傷力之各式槍枝,係槍砲彈藥刀械
管制條例第4條第1項第1款所列管之槍砲、彈藥,非經中央主管機
關許可,不得無故販賣,竟基於販賣可發射子彈具有殺傷力改造
槍枝及子彈之犯意,於106年6、7月間,將其所製造如附表五所示
之物,以新臺幣(下同)3萬5千元之代價,販賣予乙OO(其涉嫌持
有槍彈部分業已另案判決),嗣因乙OO於106年10月間為警查獲如
附表五所示之改造手槍1把(槍枝管制編號0000000000號)、具殺傷力
之改造子彈4顆,始悉上情
五、甲OO、乙OO明知可發射子彈具有殺傷力之各式槍枝,係槍砲彈
藥刀械管制條例第4條第1項第1款所列管之槍砲,非經中央主管機
關許可,不得無故販賣、持有
六、又丙OO、丁OO亦應明知可發射子彈具有殺傷力之各式槍枝,係
槍砲彈藥刀械管制條例第4條第1項第1款所列管之槍砲,非經中央
主管機關許可,不得無故販賣、持有,竟仍約定以3萬元之代價,
將前揭取得之槍枝再販賣予丁OO,並於106年7月23日至24日間某時
,在臺南市○○區○○路○○○○○○000號房內,由丁OO先交付1
萬5千元予丙OO後,丙OO即將該槍交給丁OO,丁OO自斯時起持有之
又被告以外之人於審判外之陳述,雖不符合同法第159條之1至第15
9條之4之規定,但經當事人於審判程序同意作為證據,法院審酌該
言詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為證據
當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時,知有第159條第1項不
得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為有前
項之同意,刑事訴訟法第159條第1項及第159條之5分別定有明文
經查,本判決下列所引用被告甲OO、丙OO、丁OO、戊OO以外之人於審
判外之陳述(包含書面陳述),固屬傳聞證據,但檢察官及被告
甲OO、丙OO、戊OO及被告甲OO、丙OO、丁OO、戊OO人之辯護人於本院
準備程序中,均表示同意列為證據(本院卷(一)第229至230頁、第
263頁),且均無人於言詞辯論終結前聲明異議,本院審酌該等證
據作成之情況,認為適於為本件認定事實之依據,依刑事訴訟法
第159條之5第2項規定,對於被告甲OO、丙OO、丁OO、戊OO等人應具有
證據能力,合先敘明
(一)按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述,除法律有特
別規定外,不得作為證據,刑事訴訟法第159條第1項定有明文,查
甲OO於警詢中所為之陳述,屬被告乙OO以外之人於審判外所為之陳
述,業據被告乙OO之辯護人於準備程序表示不同意作為證據(本
院卷(一)第229頁),且查無刑事訴訟法第159條之1至第159條之5各款
所列情形,依同法第159條第1項之規定,不得作為證據
(二)次按被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述,除顯有
不可信之情況者外,得為證據,刑事訴訟法第159條之1第2項定有明
文
是以被告以外之人在檢察官偵查中所為之陳述,原則上屬於法律
規定為有證據能力之傳聞證據,於例外顯有不可信之情況,始否
定其得為證據
查證人即共同被告甲OO於偵查中所為之陳述,雖亦據被告乙OO之辯
護人於準備程序表示不同意作為證據(本院卷(一)第229頁),然
並未具體舉陳證人即共同被告甲OO於偵查中所為之陳述,有何顯不
可信、不得作為證據之情況,且證人即共同被告甲OO已於本院審
理時以證人身分具結證述,並經交互詰問,是其在檢察官偵查中
所為之陳述,對於被告乙OO而言,應仍具有證據能力
(三)至本判決下列所引用被告乙OO以外之人於審判外之陳述(包
含書面陳述),固屬傳聞證據,但檢察官、被告乙OO及其辯護人
於本院準備程序中,均表示同意列為證據(本院卷(一)第229至230
頁),且均無人於言詞辯論終結前聲明異議,本院審酌該等證據
作成之情況,認為適於為本件認定事實之依據,依刑事訴訟法第
159條之5第2項規定,對於被告乙OO應具有證據能力
(一)訊據被告甲OO對於如附表一編號1至16號所示之各犯罪事實,
均已坦認不諱:(1)【附表一編號1至13部分】:核並與證人戊
OO、O啟洲、O瑞東、O文顯、O慶裕於警詢及偵查中之具結證述大致
相符而可採,並有被告甲OO持用之手機門號0000000000號之通訊監察
譯文、本院106年聲監字第534號通訊監察書及106年聲監續字第662號
通訊監察書、搜索票、搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、本院106
年聲監可字第46號函等在卷可稽,另有門號0000000000號行動電話1支
扣案可資佐證,且被告甲OO於本院審理時,亦自承其如附表編號
5、7至10各次販賣第二級毒品之動機均為營利,譬如賣1千元大概可
以賺0.1公克之毒品供自己施用,換算價值大概2、3百元等語(見
本院卷第66頁),是其本件營利之意圖亦可認定
其與被告乙OO交情比較好,不可能賣給乙OO比較貴,丙OO比較便宜
,一定是乙OO比較便宜,所以販賣如附表二編號3所示之槍、彈給
證人O中行之價格為25000元,非起訴書所記載之35000元(見本院卷(
二)第66至67頁),惟其前後供述已有矛盾不一
故本次被告甲OO販賣予乙OO槍彈之價格,應確實為3萬5千元,惟被
告甲OO尚未取得此不法利得乃屬無疑,其事後辯稱為2萬5千元,乃
屬卸責之詞,難以採信
辯護意旨則以:被告乙OO否認有與甲OO共同基於販賣改造槍枝之犯
意,聯繫買主丙OO,或代甲OO幫忙交付槍枝予丙OO,起訴書僅以被
告甲OO之單方說詞,作為被告乙OO有幫忙交付槍枝之證據,無其他
補強證據,另請審酌檢察官起訴乙OO是因為交槍地點是在被告乙
OO的房間,但從丙OO和甲OO的證詞可知,被告乙OO的房間是大家都
可進出活動的地方,平常也確實有進出活動,包括甲OO會把槍放在
桌上,還有交槍當天,甲OO到場時乙OO並不在現場,但甲OO卻可以
進入旅館的房間,所以乙OO承租的房間是一個大家可以進出,把
東西放在那邊是一個彼此間都可以接受的默契,既然這個房間是
一個大家可以進出的場所,就不能因為乙OO是承租人,所以他在
現場就有幫助交槍的意思,加上同案被告丙OO和甲OO的證述都可以
證明交槍的細節和乙OO無關,故主觀和動機上,被告乙OO都沒有販
賣的可能,請求為無罪諭知等資為辯護
故共同實施犯罪行為之人,在合同意思範圍以內,各自分擔犯罪
行為之一部,相互利用他人之行為,以達其犯罪之目的者,即應
對於全部所發生之結果,共同負責(此最高法院92年度台上第5407
號判決意旨參照)
(二)經查:證人即共同被告甲OO於本院審理時具結後證稱:7月
19日前幾天,是乙OO聯絡伊去北海儷晶汽車旅館,伊剛到的時候乙
OO不在,過一會兒他回來,他就拿給伊說這是丙OO寄放在他那邊要
買槍的錢(24000元)給伊,伊就把槍、子彈交給乙OO,然後伊就
離開了,當天丙OO並不在場....106年7月19日O誌芳跟伊聯絡,約在便
利商店,交(剩餘的槍款)4000元給伊...後來7月24日是丙OO聯絡伊
說槍有問題,才去安平皇家汽車旅館跟丙OO見面,直接換槍管給
他,當天沒有交錢4000元等語(見本院卷(一)第423至425、457頁),
另證人即共同被告丙OO於本院審理時具結後證稱:伊對被告甲OO交
槍的時間、地點,都沒有印象,但伊有先拿24000元給乙OO等語(見
本院卷(一)第454至455頁),而被告乙OO於前揭2證人作證後,亦改
供承被告甲OO與被告丙OO之前價格就已經講好了,丙OO就寄放24000
元要伊拿給甲OO,伊就放在桌上甲OO就收走了,甲OO把槍放在桌上
之後,他就離開了,甲OO離開時,丙OO還沒有到(北海儷晶汽車旅
館),但後來丙OO就來了.....是因為甲OO要繳6萬或9萬的罰金,叫
丙OO給他捧場,丙OO當時算是伊很好的朋友,看在兄弟的面子上給
甲OO捧場等語(見本院卷(一)第458、426頁),互核大致相符,故本
次就被告甲OO要販賣槍枝之犯行,被告乙OO主觀上應知悉販賣之
價金及期日,始會於交易之日前即先行收受被告丙OO所寄放的2400
0元槍款,再於該日在被告丙OO未到場時,即將前開槍款自行交付
給被告甲OO,被告甲OO再將該槍置於被告乙OO實力支配之下後,即
先行離開,嗣後真正的買家即被告丙OO始到場取槍,故被告乙OO主
觀上不僅對於被告甲OO如附表一編號16販賣槍枝之犯行知之甚詳,
客觀上亦實際參與代為「交付部分價金」及「收受槍枝」之販賣
構成要件之行為,自屬共同正犯無疑,此與被告乙OO自身最後是
否有從中獲利,亦無相關(惟其參與O度及是否獲利等仍得作為量
刑時之參酌)
故被告乙OO及辯護人均辯稱其僅單純在場,並不知悉且未參與交錢
或收槍等行為,此事全部與其無關云云,應僅屬事後卸責之詞,
與事實不符,無從採信
參、被告丙OO、丁OO部分:訊據被告丙OO、丁OO對於上揭犯罪事實均
坦認不諱,互核相符,並據證人甲OO於偵查及本院具結之證述屬
實,復有被告甲OO持用之手機門號0000000000號之通訊監察譯文、本
院106年聲監字第534號通訊監察書、及106年聲監續字第662號通訊監
察書、107年2月5日南院武刑植107聲監可字第60號函、被告丙OO持用
之門號0000000000號之上網紀錄1份、被告丁OO持用之門號0000000000號
之上網紀錄、雙向通聯、微信對話記錄、被告甲OO、丙OO、丁OO等
人通聯及基地台位置分析報告、本院搜索票、搜索扣押筆錄、扣
押物品目錄表等在卷可參,此外,復有扣案如附表六所示之非制
式手槍1支可資佐證,又前揭扣案物經送內政部警政署刑事警察局
鑑定後,確認扣案之改造手槍1支,槍枝管制編號為0000000000號,
為改造手槍,由仿半自動手槍製造之槍枝,換裝土造金屬槍管而
成,擊發功能正常,可供擊發適用子彈使用,認具殺傷力等情,
有該局106年9月25日刑鑑字第1060093406號鑑定書在卷可佐,足認被告
丙OO、丁OO此部分之任意性自白,是與事實相符而可採
肆、被告戊OO部分:訊據被告戊OO對於上揭犯罪事實,均坦認不諱
,核與證人甲OO於警詢及偵查中之具結證述大致相符而可採,並
有本院搜索票、搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、內政部警政署
刑事警察局106年9月11日刑鑑字第0000000000號鑑定書、內政部106年9月
27日內授警字第1060872896號函等在卷可參,復有扣案如附表二所示
之物可資佐證,足認被告戊OO此部分之任意性自白,核與事實相
符而可採
而明知為禁藥而轉讓者,藥事法第83條第1項定有處罰明文
故行為人明知為禁藥即甲基安非他命而轉讓予他人者,其轉讓行
為同時該當於毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪及
藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪,屬法條競合,應依重法優於輕
法、後法優於前法等法理,擇一處斷
而104年12月2日修正公布之藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪之法定本
刑(7年以下有期徒刑,得併科5,000萬元以下罰金),較毒品危害
防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之法定本刑(6月以上5年以
下有期徒刑,得併科70萬元以下罰金)為重,是轉讓第二級毒品
甲基安非他命,除轉讓達一定數量(依98年11月20日行政院以院臺
法字第0980073647號令修正發布之「轉讓毒品加重其刑之數量標準」
第2條第1項第2款規定,為淨重10公克以上)
或成年人對未成年人為轉讓行為,依毒品危害防制條例第8條第6項
、第9條第1項各有加重其刑至2分之1之特別規定,而應依該規定
加重處罰者外,均應依藥事法第83條第1項之規定處罰(最高法院
102年度台上字第2405號判決意旨參照)
查被告甲OO無償轉讓甲基安非他命予附表一編號1至4、6、11至13所
示之人,依卷附資料尚無從認定其各次轉讓重量已達淨重10公克以
上,又其轉讓之對象亦非未成年人,依前述「重法優於輕法」之
法理,自應優先適用藥事法第83條第1項之規定處斷
(2)其於事實二【即如附表一編號1至4、6、11至13】所為,各係犯
藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪
就附表一編號5、7至10所為,則各係犯毒品危害防制條例第4條第2
項之販賣第二級毒品罪
又被告甲OO各次於犯行前持有甲基安非他命之低度行為,均為其嗣
後各次販賣或轉讓甲基安非他命之高度行為所吸收,要不另論罪
(3)其於事實三【即如附表一編號14】所為,則係犯槍砲彈藥刀
械管制條例第8條第1項未經許可製造具殺傷力之改造槍枝罪、同法
第12條第1、5項之非法製造子彈既遂及未遂罪
其製造槍枝、子彈、及槍砲之主要組成零件後持有之低度行為,
已為其製造槍枝、子彈及槍砲之主要組成零件之高度行為所吸收
,均不另論罪
其以一行為同時製造槍枝、子彈,而觸犯數罪名,侵害數法益,
為想像競合犯,應依刑法第55條從一重之製造可發射子彈具有殺傷
力之槍枝罪論處
(4)其於事實四【即如附表一編號15】所為,則係犯槍砲彈藥刀
械管制條例第8條第1項未經許可販賣具殺傷力之改造槍枝罪、同法
第12條第1項之非法販賣子彈罪
又其販賣槍枝、子彈前,持有之低度行為,已為其販賣槍枝、子
彈之高度行為所吸收,均不另論罪
又其以一行為同時販賣槍枝、子彈,而觸犯數罪名,侵害數法益
,為想像競合犯,應依刑法第55條從一重之販賣可發射子彈具有殺
傷力之槍枝罪論處
(5)事實五【即如附表一編號16】所為,則係犯槍砲彈藥刀械管
制條例第8條第1項未經許可販賣具殺傷力之改造槍枝罪
又其販賣槍枝前持有之低度行為,已為其販賣槍枝之高度行為所
吸收,均不另論罪
又被告甲OO此部分之犯行,與被告乙OO間,有犯意聯絡及行為分擔
,應論以共同正犯
另被告甲OO所犯上開各罪間,犯意各別,行為互異,應予分論併罰
(6)又按槍枝係具有可拆卸、組裝之機械特質且徒手即可輕易拆
卸組裝之,如所查獲之槍枝零件,已足供組裝成可發射金屬或子
彈具有殺傷力之槍枝者,即屬槍枝,不因查獲時,槍枝係呈拆解
或組合狀態而異其結論(最高法院99年度台上字第3922號、101年度
台上字第916號判決參照)
又非法製造、持有槍枝、子彈等違禁物,所侵害者為社會法益,
如製造、持有之客體種類相同,縱令持有之客體有數個,仍為單
純一罪,不發生想像競合犯之問題
若同時製造或持有二不相同種類之客體(如同時製造或持有手槍及
子彈),則為一行為觸犯數罪名之想像競合犯(最高法院96年度台
上字第6417號、102年度台上字第3073號判決參照)
再按刑法上所謂犯罪行為之「吸收關係」,係指數犯罪行為之間
具有高度行為、低度行為,或重行為、輕行為之關係,或某種犯
罪行為為他罪之階段行為(或部分行為),或某種犯罪行為之性
質或結果當然包含有他罪之成分在內等情形而言
而槍砲彈藥刀械管制條例所定之非法製造槍枝之犯罪行為,與非
法販賣槍枝之犯罪行為間,並不具有上開吸收關係,如其係基於
販賣之意圖而製造,於刑法修正前,因行為人主觀上意欲犯某罪
,但其犯該罪所實施之方法行為或其結果之行為,另又觸犯其他
罪名,而得依刑法修正前第55條牽連犯之規定,從一重處斷,然於
牽連犯之規定修正刪除後,其既係分別之2個犯罪行為,無論其
販賣之意圖,係於製造時即有之,或嗣後另行起意,均應就所犯
製造與販賣2罪予以分論併罰(最高法院98年度台上字第2349號判決
意旨參照)
(7)又被告甲OO有如事實欄一所示之受徒刑執行完畢之紀錄,有
臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽,故被告甲OO是於前案徒刑
執行完畢後,5年內故意再犯本件有期徒刑以上之各罪,均構成
累犯,除販賣第二級毒品之無期徒刑部分依法不得加重外,餘均
應依刑法第47條第1項之規定,加重其刑
(8)又被告甲OO就附表一編號5、7至10所為之販賣第二級毒品犯行
,於偵、審中業已自白犯行,是前揭部分,自應依毒品危害防制
條例第17條第2項規定減輕其刑,並依法先加後減之
又辯護人另主張被告甲OO有供出毒品來源為乙OO因而查獲等情,業
經承辦之臺南市政府警察局刑事警察大隊函覆該隊偵辦乙OO販毒
案,是向本院聲請於106年4月17日核准實施通訊監察後,監察期間
得知被告甲OO疑為涉案人乙OO之販毒共犯,另報請指揮偵辦,再對
本院聲請對甲OO所持用之行動電話實施通訊監察,嗣於107年3月12
日至監所借詢被告甲OO販毒案時,被告甲OO坦承並供出毒品來源為
乙OO等情,此有該隊於107年6月21日南市警刑大偵五字第1070306142號
函附之職務報告、本院通訊監察書等資料在卷可參(見本院卷(一
)第317至360頁),是乙OO販毒部分既已先經警方鎖定並聲請通訊監
察後先行查獲,自非屬被告甲OO事後供出毒品來源始因而查獲,
是無從依毒品危害防制條例第17條第1項規定減輕其刑,亦併此敘
明
(二)核被告乙OO於事實五所為、及被告丙OO於事實六所為,則各
係犯槍砲彈藥刀械管制條例第8條第1項未經許可販賣具殺傷力之
改造槍枝罪
又其等販賣槍枝前持有之低度行為,已為其販賣槍枝之高度行為
所吸收,均不另論罪
又被告乙OO就事實五所為之販賣犯行,與被告甲OO間,有犯意聯絡
及行為分擔,應論以共同正犯
至起訴書固認為被告丙OO是與被告乙OO、甲OO共同未經許可販賣如
附表六所示之具殺傷力之改造槍枝予被告丁OO,然則,如附表六所
示之具殺傷力之改造槍枝是先由被告甲OO、乙OO等共同以2萬8千元
之價金,販賣交付予被告丙OO收受後,被告丙OO再另行以3萬元之
價金,轉賣交付予被告丁OO收受等情,業已如前述,故其此部分
應無從再與被告甲OO、乙OO論以共同正犯,亦附此敘明
此外,被告乙OO、丙OO有如事實欄一所示之論罪科刑及刑之執行完
畢紀錄,有其等之臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽,故被
告乙OO、丙OO於前案徒刑執行完畢,5年內故意再犯本件有期徒刑
以上之罪,均為累犯,均應依刑法第47條第1項之規定,加重其刑
又被告丙OO辯護人雖以被告丙OO犯罪動機是因被告丁OO之請託,無
獲利亦無兇殘行為、未造成社會危害,學歷僅高職肄業,坦承反
行,堪認有悔意,請求依刑法第59條減輕其刑,然前揭事由均為本
院量刑時審酌之因子要件,惟除此之外尚難認本件被告丙OO有何
情輕法重、堪予憫恕之特別情事存在,自無從依刑法第59條減輕
其刑
(三)至被告丁OO於事實六所為,則係犯槍砲彈藥刀械管制條例第
8條第4項之持有具殺傷力之改造槍枝罪
此槍砲彈藥刀械管制條例第18條第4項訂有明文
經本院向臺灣臺南地方檢察署承辦檢察官後函覆略以:本件係於
監聽甲OO後,查得其與丙OO間關於槍砲之對話,提及「朋友...說不
理想」,隨後由丁OO持用電話撥打給甲OO並表明「阿偉叫我打給你
」等語,故研判應係丙OO賣槍予丁OO,之後並依據上開通話譯文
擴線監聽丙OO及丁OO涉嫌槍砲部分,故並非因丁OO之供述而查獲丙
OO販賣槍枝之來源等情,此有該署107年6月13日函文1件附卷可稽(
本院卷(一)第277頁參見),且本件被告丁OO於106年9月間經查獲槍枝
之來源即被告甲OO等,確早已在檢、警之通訊監察佈線掌控中,
故檢方已懷疑被告甲OO、丙OO等人有販賣槍枝之嫌疑後,嗣因被告
丁OO遭查獲後亦供出來源為丙OO,自仍尚難依前揭規定,予以減
輕其刑,是本件被告丁OO之辯護人主張有前揭條文減刑之適用,容
有誤會,亦附此敘明
(四)核被告戊OO於事實七所為,則係犯槍砲彈藥刀械管制條例第
8條第4項、第12條第4項、第13條第4項未經許可寄藏具殺傷力之改
造槍枝、子彈及主要組成零件罪
其前後2次寄藏之犯行,係於相密接之時間反覆為之,為接續犯,
應論以一次寄藏犯行,又其單一接續寄藏之行為,因同時寄藏槍
枝、子彈及主要組成零件,觸犯數罪名,故為想像競合犯,應依
刑法第55條之規定,從一重之寄藏槍枝罪論處
又被告戊OO有如事實欄一所示之論罪科刑及刑之執行完畢紀錄,此
有其臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽,故被告戊OO於前案
徒刑執行完畢,5年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪,為累犯,
亦應依刑法第47條第1項之規定,加重其刑
(五)爰審酌被告甲OO明知甲基安非他命戕害人體身心健康之鉅,
為第二級毒品及禁藥,禁止販賣或轉讓,以及改造之槍枝、子彈
及槍枝主要零件等,均為政府嚴加查緝、禁止販賣、持有之違禁
物,竟仍貪圖不法利益販賣甲基安非他命予O啟洲、O文顯等人,
並轉讓予戊OO、O瑞東、O慶裕等人,助長毒品及禁藥在社會上流通
,危害國民國民身心健康,滋生其他犯罪可能,又僅為籌錢繳交
易科罰金,即自行以工具、零件,改造槍枝、子彈,數量非少,
且部分槍、彈並已販賣他人甚至再為轉賣,嚴重破壞社會秩序及
安全,自應予以嚴懲,又被告乙OO、丙OO、戊OO、丁OO等人亦均明
知槍枝、子彈均為政府嚴加查緝、禁止販賣、持有之違禁物,則
被告乙OO、丙OO、戊OO僅因與被告甲OO係朋友關係,被告乙OO即與其
共同販賣改造槍枝予丙OO,被告丙OO則再轉賣予被告丁OO,被告戊
OO則予以寄藏被告甲OO其他槍彈及工具等物,惡性均非輕微,而
被告丁OO則僅因與他人糾紛,即率爾購入槍枝持有,並兼衡酌其等
各自製造、販賣、寄藏、持有違禁物之數量、時間,被告乙OO共
同販賣為次要角色及並無獲利等情,暨被告甲OO於本院供述其為
高中肄業,入監前務農,月收入約2至3萬元,已婚,有2子皆已成
年
被告丙OO則為高中肄業,目前從事粗工,一天收入約1500元,未婚
等一切情狀,除被告甲OO量處如附表一編號1至16所示之刑,有期徒
刑及併科罰金部分均各定其應執行刑如主文第1項所示之外,至
其餘被告均各量處如主文第2至5項所示之刑,併科罰金並均諭知如
易服勞役之折算標準,以示懲儆
(一)被告甲OO部分:(1)按毒品危害防制條例第19條所定關於沒
收供犯該條例第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2
項之罪所用之物以及犯罪所得等規定,係為因應刑法施行法第10條
之3規定,於105年6月22日修正公布、105年7月1日生效施行
揆諸前揭規定,在毒品案件中關於供犯罪所用之物之沒收,應優
先適用毒品危害防制條例第19條規定
次按犯毒品危害防制條例第4條之罪者,其供犯罪所用之物,不問
屬於犯罪行為人與否,均沒收之,毒品危害防制條例第19條第1項
定有明文
供犯罪預備之物、犯罪所得,屬於犯罪行為人者,得沒收之,於
全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額,刑法第38條
第2項、第4項、第38條之1第1項前段、第3項亦有明定
故扣案門號0000000000號行動電話1支(含SIM卡1張)係供被告甲OO聯絡
如附表一編號1至4、7至13所示轉讓禁藥或販賣第二級毒品所用之
物,業據其於本院供述在卷(本院卷(二)第67頁)且有各該通訊監
察譯文在卷可佐,是應分別依毒品危害防制條例第19條第1項、刑
法第38條第2項之規定宣告沒收
(2)又被告甲OO就附表一編號7至10交易價金欄所示之販賣第二級
毒品之所得各1千元、及附表一編號5交易價金欄所示之抵銷債務8
千元之利益、以及就附表一編號16部分所示販賣槍、彈犯行之所得
2萬8千元,雖均未扣案,然依刑法第38條之1第1項前段、第3項之
規定,仍應宣告沒收,並諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行
沒收時,追徵其價額
又被告甲OO雖於本院審理時,改稱:證人O啟洲應係在106年6月22日
前數日之不詳時間,向其購買1千元之甲基安非他命,伊確實只有
拿到1千元云云(見本院卷(二)第66至67頁),然此於其之前於偵查
中所供述之內容、及證人O啟洲於偵查中具結後之證述,均有所
不符,顯是事後卸責之詞,難以採信,故如附表一編號5部分,仍
應認是被告甲OO以抵債8千元之方式,販賣約3錢之甲基安非他命予
證人O啟洲無疑,亦附此敘明
(3)附表二編號1之扣案物如附表二編號1至7、9、13、14號、附表
三編號1、9、14號、附表四編號1所示之物,均係屬違禁物,應依刑
法第38條第1項,規定宣告沒收
再如附表二編號20、22至44號、附表三編號15號、附表四編號5號所
示之物,均係屬製造改造手槍及子彈所用之工具,均係被告甲OO所
有供其犯本罪所用之物,亦應依刑法第38條第2項規定,宣告沒收
(4)自其處搜索扣於另案(本院107年度訴字第391號)之如附表五
編號1至3所示之改造手槍1支(槍枝管制編號為0000000000)、非制式
子彈4顆及彈匣1個,經送鑑定後,確認均具殺傷力(其中1顆業經
試射而無殺傷力)及槍枝主要組成零件,業如前述,故雖已於本
院另案宣告沒收,仍應依刑法第38條第1項之規定,宣告沒收
(二)被告乙OO部分:按2人以上共同犯罪,關於犯罪所得之沒收
、追繳或追徵,倘個別成員實際上並無犯罪所得,或對犯罪所得
無處分權,或係由主要犯罪參與者自行決定分配數額者而未受分
配,如該個別成員仍應就全部犯罪所得負連帶沒收之責,一概採
取絕對連帶沒收、追繳或追徵,超過其個人所得之剝奪,顯失公
平
查被告乙OO就如事實五所示之販賣槍枝犯行部分,雖與被告甲OO共
犯,然卷內並無任何積極具體證據足證其確有自被告甲OO處,有
分得或收取任何不法利得,揆諸前揭意旨,爰不予宣告沒收或追
徵
(三)被告丙OO部分:被告丙OO雖坦承事實六所示之販賣槍枝予被
告丁OO之犯行,惟否認有自被告丁OO處取得任何不法利得,然查:
證人即共同被告丁OO於本院審理時具結證稱:伊於106年9月7日被
查獲的槍是從丙OO那邊來的,是在皇家汽車旅館拿到的,當初是開
價3萬元,但伊只有先拿1萬5千元給他,之後因槍有問題即未再付
尾款等語(見本院卷(一)第428至431頁),再衡諸常情,被告丙OO
與被告丁OO並非熟識,其既有交付2萬8千元向被告甲OO購買前揭槍
枝,再欲以3萬元之價格轉賣予被告丁OO,自不可能在分文未取的
情況下,即率爾交付槍枝予被告丁OO,故應認證人丁OO於本院之結
證內容與事實較為相符,而可採信
是被告丙OO自被告丁OO處收取販賣槍枝犯行之不法所得1萬5千元,
雖未扣案,仍應依刑法第38條之1第1項前段、第3項之規定宣告沒收
,如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額
(四)被告丁OO部分:自其處搜索扣案之如附表六所示之改造手槍
1支(槍枝管制編號為0000000000)經送鑑定後,確認屬違禁物,業
如前述,爰依刑法第38條第1項之規定,宣告沒收
(五)被告戊OO部分:(1)自其處扣案之門號0000000000號之行動電
話(含SIM卡1張),被告戊OO固坦承為其所有之物,惟於審理中否
認為與本案有關,然查:被告戊OO於偵查中已供述其以前揭電話
於106年7月21日與被告甲OO所持用之0000000000號通訊監察譯文中,有
提到被告甲OO請伊將放在伊處保管之槍管浸在機油中,避免生鏽等
情(偵(四)卷第120反面),故應屬被告戊OO犯本罪所用之物,應
依刑法第38條第2項之規定,宣告沒收
(2)另自其處扣案之HITACHI電鑽1支(如起訴書附表二編號21),固
係被告戊OO所有之物,惟其堅決否認與本案有關,卷內復查無其
他積極具體事證足認與本案相關,爰不另為沒收或追徵之諭知
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段,槍砲彈藥刀械管制
條例第8條第1項、第4項、第12條第1項、第4項、第5項、第13條第4
項,毒品危害防制條例第4條第2項、第17條第2項、第19條第1項,藥
事法第83條第1項,刑法第11條、第28條、第47條第1項、第55條、第
51條第5款、第7款、第42條第3項、第38條第1項、第2項、第38條之
1第1項前段、第3項、第40條之2第1項,判決如主文
加重
刑法,第47條第1項,47,累犯
減輕
毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A
毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A
判例
此最高法院92年度台上第5407號判決意旨參照
最高法院102年度台上字第2405號判決意旨參照
最高法院99年度台上字第3922號、101年度台上字第916號判決參照
最高法院96年度台上字第6417號、102年度台上字第3073號判決參照
最高法院98年度台上字第2349號判決意旨參照
名詞
想像競合 5 , 分論併罰 2 , 牽連犯 1 , 接續犯 1 , 共同正犯 4 , 法條競合 1 , 低度行為 6
適用法條

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第1項,8,A

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第4項,8,A

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條第1項,12,A

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條第4項,12,A

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條第5項,12,A

槍砲彈藥刀械管制條例,第13條第4項,13,A

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A

藥事法,第83條第1項,83,罰則

刑法,第11條,11,法例

刑法,第28條,28,正犯與共犯

刑法,第47條第1項,47,累犯

刑法,第55條,55,數罪併罰

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰

刑法,第51條第7項,51,數罪併罰

刑法,第42條第3項,42,易刑

刑法,第38條第1項,38,沒收

刑法,第38條第2項,38,沒收

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收

刑法,第40條之2第1項,40-2,沒收

引用法條

藥事法,第83條第1項,83,罰則   7

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第1項,8,A   5

刑法,第55條,55,數罪併罰   5

刑法,第47條第1項,47,累犯   5

刑法,第38條第2項,38,沒收   5

槍砲彈藥刀械管制條例,第4條第1項第1款,4,A   4

刑法,第38條第1項,38,沒收   4

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收   4

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收   4

毒品危害防制條例,第19條第1項,19,A   3

槍砲彈藥刀械管制條例,第8條第4項,8,A   3

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則   3

毒品危害防制條例,第8條第2項,8,A   2

毒品危害防制條例,第4條第2項,4,A   2

毒品危害防制條例,第4條,4,A   2

毒品危害防制條例,第19條,19,A   2

毒品危害防制條例,第17條第2項,17,A   2

槍砲彈藥刀械管制條例,第13條第4項,13,A   2

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條第5項,12,A   2

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條第4項,12,A   2

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條第1項,12,A   2

刑法,第59條,59,刑之酌科及加減   2

刑事訴訟法,第159條之5第2項,159-5,總則,證據,通則   2

刑事訴訟法,第159條之5,159-5,總則,證據,通則   2

藥事法,第22條第1項第1款,22,總則   1

毒品危害防制條例,第9條第1項,9,A   1

毒品危害防制條例,第9條,9,A   1

毒品危害防制條例,第8條第6項,8,A   1

毒品危害防制條例,第2條第1項第2款,2,A   1

毒品危害防制條例,第2條,2,A   1

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A   1

毒品危害防制條例,第14條第2項,14,A   1

毒品危害防制條例,第14條第1項,14,A   1

毒品危害防制條例,第13條,13,A   1

毒品危害防制條例,第12條,12,A   1

槍砲彈藥刀械管制條例,第18條第4項,18,A   1

槍砲彈藥刀械管制條例,第159條第1項,159,A   1

槍砲彈藥刀械管制條例,第159條之4,159-4,A   1

槍砲彈藥刀械管制條例,第159條之1,159-1,A   1

槍砲彈藥刀械管制條例,第12條,12,A   1

刑法施行法,第10條之3,10-3,A   1

刑法,第51條第7項,51,數罪併罰   1

刑法,第51條第5項,51,數罪併罰   1

刑法,第47條第5項,47,累犯   1

刑法,第42條第3項,42,易刑   1

刑法,第40條之2第1項,40-2,沒收   1

刑法,第38條第4項,38,沒收   1

刑法,第28條,28,正犯與共犯   1

刑法,第11條,11,法例   1

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判   1

刑事訴訟法,第159條之1第2項,159-1,總則,證據,通則   1

刑事訴訟法,第159條之1,159-1,總則,證據,通則   1