簡式審判程序,一審
刑法第320條第1項,竊盜罪 | 刑法第28條,正犯與共犯 | 毒品危害防制條例第11條第1項 | 刑法第51條第5款,數罪併罰 | 
主文

甲OO犯竊盜罪,共參罪,均累犯,各處有期徒刑肆月,如易處罰金,均以新臺幣壹仟元折算壹日

又共同持有第一級毒品,累犯,處有期徒刑參月,如易處罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日

應執行有期徒刑壹年,如易處罰金,以新臺幣壹仟元折算壹日

扣案之第一級毒品海洛因壹包沒收銷燬

未扣案之車牌號碼○○○○-0○號自用小貨車沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額

判例(決)參照

最高法院103年度第1次、104年度第7次刑事庭會議決議意旨參照

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縱監獄將已執行期滿之甲罪徒刑與尚在執行之乙罪徒刑合併計算
其假釋最低執行期間,亦不影響甲罪業已執行完畢之效力(最高
法院103年度第1次、104年度第7次刑事庭會議決議意旨
參照)
上訴意旨
一、本件犯罪事實及證據,均引用如附件檢察官起訴書、併辦意
旨書及追加起訴書關於被告甲OO犯竊盜罪及持有第一級毒品犯
行部分之記載,並增列證據:被告甲OO於本院民國107年2
月6日、同年3月20日準備程序、簡式審判程序中所為之自白
(見本院卷第79、80頁、第125頁反面、第133頁反面
、第134頁)
判決節錄
查被告前於100年、101年間,因違反森林法案件,經臺灣
花蓮地方法院以100年度訴字第347號判決判處有期徒刑7
月確定,因違反毒品危害防制條例案件,分別經臺灣高等法院花
蓮分院以101年度上易字67號判決判處有期徒刑8月確定,
及經本院以100年度易字第460號判決判處有期徒刑7月、
101年度易字第94號判決判處有期徒刑7月確定,上開案件
定應執行刑為有期徒刑2年2月確定,執行期間為「101年3
月13日至103年5月12日」,後雖與另一定應執行有期徒
刑3年之案件接續執行,於104年12月16日縮短刑期假釋
出監併付保護管束,嗣經撤銷假釋,入監執行殘刑1年1日等情
,有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽
(四)爰審酌被告為施用之目的而持有海洛因,顯見其無戒絕毒
癮之決心,及其不思循正當途徑獲取財物,顯然欠缺尊重他人財
產法益之觀念,前揭行為均有不該,應予非難,並考量其犯後始
終坦承犯行,態度尚佳,且其持有毒品所生危害,主要係戕害自
己身心健康,並未危及他人,兼衡其均未與被害人達成和解或調
解,亦未賠償被害人,及其於審理中自陳高中畢業之智識程度,
職業為鐵工,月薪約新臺幣2萬元,需扶養79歲的母親之生活
狀況等一切情狀,分別量處如主文所示之刑,並均諭知如主文所
示易科罰金折算標準
法條節錄
二、按毒品危害防制條例第2條第2項按毒品之成癮性、濫用性
及對社會危害性之不同,分為第一級至第四級毒品,分別定其罪
名及處罰之規定,故持有不同等級之毒品,本須分論併罰
二、按毒品危害防制條例第2條第2項按毒品之成癮性、濫用性
及對社會危害性之不同,分為第一級至第四級毒品,分別定其罪
名及處罰之規定,故持有不同等級之毒品,本須分論併罰
如以一行為同時持有不同等級毒品,係因刑法第55條前段想像
競合犯規定之故,從一重處斷;又如持有同一級毒品並進而施用
者,係因高低度行為吸收理論之故,僅論以施用之罪
如以一行為同時持有不同等級毒品,係因刑法第55條前段想像
競合犯規定之故,從一重處斷;又如持有同一級毒品並進而施用
者,係因高低度行為吸收理論之故,僅論以施用之罪
而各罪論斷過程中,必須其間之想像競合及吸收關係,始終存在
者,最後方能從重論以一罪;反之,則否
例如,前部分之罪以想像競合論斷之後,後部分之罪倘不能發生
吸收關係者,最後即無從重論以一罪之餘地;又如,前部分之罪
以吸收關係論斷之後,後部分之罪倘不能發生想像競合關係者,
亦同
(一)核被告所為,係犯3次刑法第320條第1項之竊盜罪,
及毒品危害防制條例第11條第1項之持有第一級毒品罪
被告與同案被告林菊美就持有第一級毒品部分之犯行,有犯意聯
絡及行為分擔,應論以共同正犯
被告所犯上開4罪,犯意各別、行為互殊,應予分論併罰
揆諸前開說明,縱已執行期滿之案件與尚在執行之案件合併計算
其假釋最低執行期,亦不影響已執行完畢之效力,是被告受有期
徒刑之執行完畢後,5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之各罪
,均為累犯,均應依刑法第47條第1項規定,加重其刑
又被告並未供出該人之詳細年籍、聯絡電話、毒品交易事證等,
犯罪偵查機關自難憑此一空泛情資進行其他正犯或共犯之查緝,
從而被告當無從適用毒品危害防制條例第17條第1項規定予以
減刑,併此敘明
(一)按查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒
品之器具,不問屬於犯人與否,均沒收銷燬之,毒品危害防制條
例第18條第1項前段定有明文
扣案之驗餘毛重0.4973公克之白粉1包(含包裝袋1只)
,係屬毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款所管制之
第一級毒品,此有慈濟大學濫用藥物檢驗中心106年7月13
日慈大藥字第106071358號函暨所附鑑定書在卷可佐(
106年度偵1872號卷第47頁),不論屬於犯人與否,應
依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定宣告沒收銷燬
(二)次按犯罪所得,屬於犯罪行為人者,沒收之;但有特別規
定者,依其規定;前2項之沒收,於全部或一部不能沒收或不宜
執行沒收時,追徵其價額;犯罪所得已實際合法發還被害人者,
不予宣告沒收或追徵,刑法第38條之1第1項、第3項、第5
項定有明文
查本件被告所竊得之汽、機車,其中車牌號碼00-0000號
自用小客車及車牌號碼000-000號普通重型機車均已發還
被害人,有贓物認領保管單2紙在卷可稽,依前開法律規定,毋
庸為沒收及追徵之宣告;而車牌號碼0000-00號自用小貨
車部分,雖經被害人OO隆領回該車,惟領回時該車已遭焚毀及
4輪被拆卸,難認犯罪所得已實際發還被害人(見107年度易
字第14號之警卷第86-88頁),故仍應依刑法第38條之
1第1項、第3項規定,宣告沒收及追徵
因認被告此部分涉犯毒品危害防制條例第11條第2項之持有第
二級毒品罪嫌
(三)案件曾經判決確定者,應諭知免訴之判決,刑事訴訟法第
302條第1款定有明文
經查,被告於106年6月19日施用第二級毒品甲基安非他命
之犯行,業經本院於106年11月6日以106年度易字第2
72號判決認其持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為,為施
用之高度行為所吸收,不另論罪,而以施用第二級毒品罪論處有
期徒刑6月確定
又被告既以1行為同時持有第一、二級毒品,屬想像競合犯之裁
判上一罪,且持有第二級毒品部分業為施用第二級毒品行為吸收
,則持有第二級毒品部分為前案確定判決之既判力所及,不得另
為實體上之裁判,爰不另為免訴之諭知
據上論斷,應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條
第1項前段、第302條第1款、第310條之2、第450條
第1項、第454條第2項,毒品危害防制條例第11條第1項
、第18條第1項前段,刑法第11條、第28條、第320條
第1項、第41條第1項前段、第8項、第51條第5款、第3
8條之1第1項、第3項、第5項,刑法施行法第1條之1第1
項、第2項前段,判決如主文
適用法條

刑事訴訟法,第302條第1款,302,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第302條第1款,302,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第310條之2,310-2,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第450條第1項,450,簡易程序

刑事訴訟法,第454條第2項,454,簡易程序

毒品危害防制條例,第11條第1項,11,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

刑法,第11條,11,法例

刑法,第28條,28,正犯與共犯

刑法,第320條第1項,320,竊盜罪

刑法,第41條第1項前段,41,易刑

刑法,第41條第8項,41,易刑

刑法,第51條第5款,51,數罪併罰

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收

刑法,第38條之1第5項,38-1,沒收

刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A

刑法施行法,第1條之1第2項前段,1-1,A

引用法條

毒品危害防制條例,第2條第2項,2,A

刑法,第55條前段,55,數罪併罰

刑法,第320條第1項,320,竊盜罪

毒品危害防制條例,第11條第1項,11,A

刑法,第79條之1,79-1,假釋

刑法,第47條第1項,47,累犯

毒品危害防制條例,第17條第1項,17,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

毒品危害防制條例,第2條第2項第1款,2,A

毒品危害防制條例,第2條第2項第2款,2,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收

刑法,第38條之1第5項,38-1,沒收

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收

毒品危害防制條例,第11條第2項,11,A

刑事訴訟法,第302條第1款,302,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第273條之1第1項,273-1,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第299條第1項前段,299,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第302條第1款,302,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第310條之2,310-2,第一審,公訴,審判

刑事訴訟法,第450條第1項,450,簡易程序

刑事訴訟法,第454條第2項,454,簡易程序

毒品危害防制條例,第11條第1項,11,A

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

刑法,第11條,11,法例

刑法,第28條,28,正犯與共犯

刑法,第320條第1項,320,竊盜罪

刑法,第41條第1項前段,41,易刑

刑法,第41條第8項,41,易刑

刑法,第51條第5款,51,數罪併罰

刑法,第38條之1第1項,38-1,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收

刑法,第38條之1第5項,38-1,沒收

刑法施行法,第1條之1第1項,1-1,A

刑法施行法,第1條之1第2項前段,1-1,A