通常程序,二審
毒品危害防制條例第10條第1項 | 
主文

上訴駁回

判例(決)參照

最高法院106年度第8次刑事庭會議決議意旨參照

最高法院100年度台上字第5301號判決意旨參照

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倘上訴理由就其所主張第一審判決有違法或不當之情形,已舉出
該案相關之具體事由足為其理由之所憑,即不能認係徒托空言或
漫事指摘;縱其所舉理由經調查結果並非可採,要屬上訴有無理
由之範疇,究不能遽謂未敘述具體理由(最高法院106年度第
8次刑事庭會議決議意旨參照)
然按刑之量定,乃法律賦予法院自由裁量之事項,倘於科刑時,
已以行為人之責任為基礎,並斟酌刑法第57條所列各款事項,
而未逾越法定刑度,即難謂違法(最高法院100年度台上字第
5301號判決意旨參照)
上訴意旨
三、甲OO上訴意旨略以:政府所推行之「美沙冬」替代療法德
政,實因「美沙冬」能抑制戒斷時之生理狀況,正常上班,減低
成癮者因戒斷難耐又無經濟來源所衍生對社會治安之成本負擔,
乃「以毒制毒」之作法,伊將海洛因與甲基安非他命混同施用,
也是「以毒制毒」,此法能排除難受之戒斷情形,並有提振精神
之效果,伊從事鐵工,一直正常工作,對社會治安並未造成成本
負擔,法院量定刑責時,應將施毒者有無與社會正常互動及「是
犯亦病」之人性考量進去,留存更多溫情,為此提起上訴等語
判決節錄
又第二審法院認為上訴書狀未敘述理由,或上訴有第362條前
段之情形者,應以判決駁回,且得不經言詞辯論為之,同法第3
67條前段、第372條復規定甚明
然按刑之量定,乃法律賦予法院自由裁量之事項,倘於科刑時,
已以行為人之責任為基礎,並斟酌刑法第57條所列各款事項,
而未逾越法定刑度,即難謂違法(最高法院100年度台上字第
5301號判決意旨參照)
甲OO提起上訴,並未依據卷內既有訴訟資料或提出新事證,具
體指摘或表明原判決有何認事、用法或量刑等足以影響判決本旨
之不當或違法等具體事由,僅就原判決已經審究之量刑因子抒發
己見,請求從輕量刑,顯不足以動搖或影響原判決之本旨及刑之
量定,其上訴即屬未敘述具體理由,不合於法律上之程式,爰不
經言詞辯論,予以駁回
法條節錄
一、按不服地方法院之第一審判決而上訴者,應向管轄第二審之
高等法院為之;上訴書狀應敘述具體理由,刑事訴訟法第361
條第1、2項分別定有明文
又第二審法院認為上訴書狀未敘述理由,或上訴有第362條前
段之情形者,應以判決駁回,且得不經言詞辯論為之,同法第3
67條前段、第372條復規定甚明
而就刑事訴訟法第361條第2項之修法過程(民國96年7月
4日修正公布、同年月6日生效)以觀,原草案為:「依前項規
定提起上訴者,其上訴書狀應敘述理由,並引用卷內訴訟資料,
具體指摘原審判決不當或違法之事實
(三)核甲OO所為,係犯毒品危害防制條例第10條第1項之
施用第一級毒品罪(2罪),及同條第2項之施用第二級毒品罪
(2罪)
其為施用而持有海洛因、甲基安非他命之低度行為,分別為施用
之高度行為所吸收,均不另論罪
甲OO每次皆係同時施用海洛因及甲基安非他命,屬1行為觸犯
數罪名之想像競合犯,應依刑法第55條規定,各從較重之施用
第一級毒品罪1罪處斷;起訴書雖認甲OO每次係分別施用海洛
因及甲基安非他命,惟業經檢察官當庭更正(原審卷第63頁)
,併此說明
(四)爰審酌甲OO前已因施用毒品,經送觀察、勒戒而獲不起
訴處分之寬典,又經法院判刑、執行,均猶不能戒除毒癮,顯然
漠視法令禁制,遠離毒品之意志薄弱,惟念其施用毒品仍屬自戕
身心,對於他人尚無具體危害,兼衡其犯罪之動機、目的、手段
、犯後態度等一切情狀,分別量處有期徒刑10月、1年,並定
應執行刑為有期徒刑1年8月,扣案之海洛因4包(合計驗餘淨
重3.64公克)及甲基安非他命2包(合計驗餘淨重2.60
17公克),分屬查獲之第一、二級毒品,不問屬於犯人與否,
均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定宣告沒收銷
燬,盛裝上開毒品之包裝袋6個,均為甲OO所有供本件犯罪所
用之物,爰併依刑法第38條第2項前段之規定宣告沒收,另說
明其餘扣案物品或非屬甲OO所有,或與本案犯行無涉,故不併
為沒收之宣告等語
然按刑之量定,乃法律賦予法院自由裁量之事項,倘於科刑時,
已以行為人之責任為基礎,並斟酌刑法第57條所列各款事項,
而未逾越法定刑度,即難謂違法(最高法院100年度台上字第
5301號判決意旨參照)
原審已審酌甲OO所為,仍以戕害自我身心健康為主,對於他人
尚無具體實害之量刑因子,暨其他刑法第57條所列各款情事,
而在法定刑度內就2次施用毒品犯行分別判處有期徒刑10月、
1年,並定應執行刑為有期徒刑1年8月,要無違反公平原則、
比例原則、罪刑相當原則,或其他逾越法律所規定範圍,抑或濫
用權限之情事,自不得認其量刑有何違法或不當
據上論斷,應依刑事訴訟法第367條前段、第372條,判決
如主文
適用法條

刑事訴訟法,第367條前段,367,上訴,第二審

刑事訴訟法,第372條,372,上訴,第二審

引用法條

刑事訴訟法,第361條,361,上訴,第二審

刑事訴訟法,第367條前段,367,上訴,第二審

刑事訴訟法,第372條,372,上訴,第二審

刑事訴訟法,第361條第2項,361,上訴,第二審

刑事訴訟法,第361條第2項,361,上訴,第二審

毒品危害防制條例,第10條第1項,10,A

刑法,第55條,55,數罪併罰

毒品危害防制條例,第18條第1項前段,18,A

刑法,第38條第2項前段,38,沒收

刑法,第57條,57,刑之酌科及加減

刑法,第57條,57,刑之酌科及加減

刑事訴訟法,第367條前段,367,上訴,第二審

刑事訴訟法,第372條,372,上訴,第二審