通常程序,二審
刑法第336條第2項,侵占罪 | 
主文

上訴駁回

判例(決)參照

最高法院72年台上字第6696號判例意旨參照

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按刑之量定,為求個案裁判之妥當性,法律賦予法院裁量之權,
量刑輕重,屬為裁判之事實審法院得依職權自由裁量之事項,苟
其量刑已以行為人之責任為基礎,並審酌刑法第57條各款所列
情狀,在法定刑度內,酌量科刑,如無偏執一端,致明顯失出失
入情形,上級審法院即不得單就量刑部分遽指為不當或違法(最
高法院72年台上字第6696號判例意旨參照)
上訴意旨
本件原審判決就認定被告有罪理由所執取捨亦已多所論述,及說
明其憑以認定之依據,經核與吾人日常生活經驗所得之定則亦無
違背,而被告所執上訴理由,本院尚難採為被告有利認定依據,
本件被告上訴並無理由,應予駁回
判決節錄
惟念其尚知所坦承,犯後態度尚可,並斟酌其犯罪之動機、目的
、手段、造成上和苑社區之損害且迄未給付任何賠償、依臺灣高
等法院被告前案紀錄表所示前有不能安全駕駛致交通危險與毀損
及妨害名譽前科之非佳素行等一切情狀,量處被告犯業務侵占罪
,處有期徒刑10月
五、被告收受判決後,不服原審判決,提起本件第二審上訴,其
理由略以:被告錯帳金額僅約10萬元,又被告任職之鴻卓保全
公司積欠被告薪資等金額,另被告因準備庭法官告知若伊概括承
認所有罪刑,即予伊緩刑,然原審判決過重,且與準備庭法官所
述有異云云
按刑之量定,為求個案裁判之妥當性,法律賦予法院裁量之權,
量刑輕重,屬為裁判之事實審法院得依職權自由裁量之事項,苟
其量刑已以行為人之責任為基礎,並審酌刑法第57條各款所列
情狀,在法定刑度內,酌量科刑,如無偏執一端,致明顯失出失
入情形,上級審法院即不得單就量刑部分遽指為不當或違法(最
高法院72年台上字第6696號判例意旨參照)
本件原審判決就認定被告有罪理由所執取捨亦已多所論述,及說
明其憑以認定之依據,經核與吾人日常生活經驗所得之定則亦無
違背,而被告所執上訴理由,本院尚難採為被告有利認定依據,
本件被告上訴並無理由,應予駁回
法條節錄
一、當事人於法院調查證據時,知有刑事訴訟法第159條第1
項不得為證據之情形,而未於言詞辯論終結前聲明異議者,視為
有前項之同意,同法第159條之5第2項定有明文
查本案認定事實所引用被告甲OO以外之人於審判外之陳述,除
原已符同法第159條之1至之4規定,及法律另定之傳聞法則
例外情形,而得作為證據外,並無證據證明係公務員違背法定程
式所取得,而檢察官、被告於言詞辯論終結前,皆未對該等證據
之證據能力聲明異議(原審105年度易字第1829號卷〈下
稱原審易字卷〉第40至41、258至265頁),復經本院
審酌前揭陳述作成時之情況,亦認以之作為證據為適當,依上開
規定,自均有證據能力
三、核被告所為,係犯刑法第336條第2項之業務侵占罪
其利用職務之便,以相同手法將住戶所繳管理費現金侵占入己,
係在密接之時間內為之,各行為之獨立性薄弱,難以依一般社會
觀念強行區隔,顯係基於單一犯意接續所為,在客觀上以視為數
個舉動之接續實行,合為法律上包括之一行為予以評價較為合理
,應論以接續犯之實質上一罪
原審同此認定依刑法刑法第336條第2項之規定,並審酌被告
受僱他人,擔任社區總幹事,卻未謹守分際,濫用職務上機會侵
占所持有之管理費,以牟取個人之私利,所為非是,本不應輕縱
四、被告行為後,刑法104年12月17日之修正,已於10
5年7月1日施行,其內容包括於刑法第11條本文新增「沒收
」2字,使修正後刑法沒收規定優先於105年7月1日前施行
之其他法律關於沒收之規定,並將刑法第38條至第40條之2
相關沒收規定列為專章,使沒收具有獨立之法律效果,而依刑法
第2條第2項規定,均應逕行適用修正後之規定,合先敘明
按犯罪所得,屬於犯罪行為人者,沒收之,於全部或一部不能沒
收或不宜執行沒收時,追徵其價額,刑法第38條之1第1項前
段、第3項分別定有明文
按刑之量定,為求個案裁判之妥當性,法律賦予法院裁量之權,
量刑輕重,屬為裁判之事實審法院得依職權自由裁量之事項,苟
其量刑已以行為人之責任為基礎,並審酌刑法第57條各款所列
情狀,在法定刑度內,酌量科刑,如無偏執一端,致明顯失出失
入情形,上級審法院即不得單就量刑部分遽指為不當或違法(最
高法院72年台上字第6696號判例意旨參照)
據上論斷,應依刑事訴訟法第368條,判決如主文
適用法條
引用法條

刑事訴訟法,第159條第1項,159,總則,證據,通則

刑事訴訟法,第159條之5第2項,159-5,總則,證據,通則

刑事訴訟法,第159條之1至之4,159-1,159-2,159-3,159-4,總則,總則,總則,總則,證據,證據,證據,證據,通則,通則,通則,通則

刑法,第336條第2項,336,侵占罪

刑法,第336條第2項,336,侵占罪

刑法,第11條,11,法例

刑法,第38條,38,沒收

刑法,第2條第2項,2,法例

刑法,第38條之1第1項前段,38-1,沒收

刑法,第38條之1第3項,38-1,沒收

刑法,第57條,57,刑之酌科及加減

刑事訴訟法,第368條,368,上訴,第二審